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    瀘州市工業投資集團有限公司國有企業法律、法規、政策匯編

    目 錄

    第一部分  國有企業及國有資產監督管理(普遍適用) 7

    第一章  綜合性規定 7

    一、 中華人民共和國公司法(2018修正) 7

    二、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(一) 61

    三、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(二) 63

    四、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(三) 71

    五、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(四) 81

    六、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(五) 89

    七、 中華人民共和國公司登記管理條例(2016修訂) 92

    八、 中華人民共和國企業法人登記管理條例(2019修正) 113

    九、 公司注冊資本登記管理規定 123

    十、 企業名稱登記管理實施辦法 128

    十一、 企業經營范圍登記管理規定(2015) 138

    十二、 中華人民共和國企業國有資產法 144

    十三、 中華人民共和國合同法 162

    十四、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一) 239

    十五、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二) 246

    十六、 中華人民共和國擔保法 253

    十七、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋 274

    十八、 中華人民共和國物權法 300

    十九、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國物權法》若干問題的解釋(一) 347

    二十、 中華人民共和國侵權責任法 353

    二十一、 最高人民法院關于適用《中華人民共和國侵權責任法》若干問題的通知 369

    二十二、 中華人民共和國建筑法(2019修正) 371

    二十三、 最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 389

    二十四、 關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二) 396

    二十五、 最高人民法院關于審理建筑物區分所有權糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋 403

    二十六、 最高人民法院關于審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋 409

    第二章  公司財會及預決算管理 413

    一、 中華人民共和國預算法(2018修正) 413

    二、 中華人民共和國預算法實施條例 443

    三、 企業財務通則(2006修訂) 461

    四、 企業資產損失財務處理暫行辦法 482

    五、 企業財務會計報告條例 487

    六、 企業會計準則——基本準則(2014修改) 500

    七、 國務院關于試行國有資本經營預算的意見 509

    八、 國務院關于批轉財政部權責發生制政府綜合財務報告制度改革方案的通知 514

    九、 關于促進企業重組有關企業所得稅問題的通知 524

    十、 關于國資委控股企業間的股權無償劃撥能否適用財稅[2014]109號規定的特殊稅務處理政策 526

    十一、 中華人民共和國稅收征收管理法(2015修正) 527

    十二、 中華人民共和國稅收征收管理法實施細則(2016修訂) 550

    第三章  人力資源管理 576

    第一節  勞動關系 576

    一、 中華人民共和國勞動法(2018修正) 576

    二、 關于貫徹執行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見 595

    三、 中華人民共和國勞動合同法(2012修正) 619

    四、 中華人民共和國勞動合同法實施條例 646

    五、 最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定 655

    六、 中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法 660

    七、 最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(2008調整) 674

    八、 最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二) 680

    九、 最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三) 685

    十、 最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四) 690

    十一、 最高人民法院關于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋 695

    十二、 違反《勞動法》有關勞動合同規定的賠償辦法 699

    十三、 集體合同規定 702

    第二節  社會保險和工傷 715

    一、 中華人民共和國社會保險法(2018修正) 715

    二、 工傷保險條例(2010修訂) 737

    三、 住房公積金管理條例(2019修正) 757

    四、 失業保險條例 768

    五、 社會保險行政爭議處理辦法 776

    第三節  勞動保障 785

    一、 中華人民共和國工會法(2009修正) 785

    二、 就業服務與就業管理規定(2018修訂) 798

    三、 國家統計局關于工資總額組成的規定 816

    四、 國家統計局《關于工資總額組成的規定》若干具體范圍的解釋 821

    五、 最低工資規定 824

    六、 職工帶薪年休假條例 830

    七、 企業職工帶薪年休假實施辦法 833

    八、 關于企業實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法 837

    九、 關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知 839

    十、 中華人民共和國個人所得稅法(2018修正) 841

    十一、 中華人民共和國個人所得稅法實施條例(2018修訂) 851

    十二、 關于調整個人取得全年一次性獎金等計算征收個人所得稅方法問題的通知(部分失效) 862

    十三、 關于個人與用人單位解除勞動關系取得的一次性補償收入征免個人所得稅問題的通知(部分失效) 865

    十四、 關于基本養老保險費、基本醫療保險費、失業保險費、住房公積金有關個人所得稅政策的通知 867

    第四章  國有資產監管 870

    一、 企業國有資產監督管理暫行條例(2019 修正) 870

    二、 國務院辦公廳關于加強和改進企業國有資產監督防止國有資產流失的意見 881

    三、 國務院國有資產監督管理委員會關于印發《關于進一步加強地方國有資產監管工作的若干意見》的通知 889

    四、 地方國有資產監管工作指導監督辦法 902

    五、 國務院國有資產監督管理委員會國有資產監督管理信息公開實施辦法 910

    六、 國務院關于改革和完善國有資產管理體制的若干意見 918

    七、 國務院辦公廳關于建立國有企業違規經營投資責任追究制度的意見 927

    八、 關于加強國有企業資產負債約束的指導意見 940

    第五章  企業國有資產產權登記 950

    一、 企業國有資產產權登記管理辦法 950

    二、 企業國有資產產權登記管理辦法實施細則(2000修訂) 954

    三、 關于印發《國家出資企業產權登記管理工作指引》的通知 972

    四、 企業國有資產統計報告辦法 980

    五、 財政部關于印發《企業國有資本與財務管理暫行辦法》的通知 988

    六、 財政部關于印發《企業公司制改建有關國有資本管理與財務處理的暫行規定》的通知 1002

    七、 財政部關于《企業公司制改建有關國有資本管理與財務處理的暫行規定》有關問題的補充通知 1013

    第六章  企業國有資產產權交易和轉讓 1024

    一、 企業國有資產交易監督管理辦法 1024

    二、 國務院國有資產監督管理委員會關于印發《企業國有產權交易操作規則》的通知 1042

    三、 國務院國有資產監督管理委員會、財政部、國家發展和改革委員會、監察部、國家工商行政管理總局、中國證券監督管理委員會關于做好企業國有產權轉讓監督檢查工作的通知 1053

    四、 財政部關于印發《企業國有資產辦理無償劃轉手續的規定》的通知 1058

    五、 企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法 1062

    六、 企業國有產權無償劃轉工作指引 1068

    七、 國務院國資委關于促進企業國有產權流轉有關事項的通知 1073

    第七章  企業國有資產評估 1076

    一、 企業國有資產統計報告辦法 1076

    二、 國有資產評估管理辦法 1084

    三、 國務院辦公廳轉發財政部關于改革國有資產評估行政管理方式加強資產評估監督管理工作的意見 1092

    四、 企業國有資產評估管理暫行辦法 1096

    五、 國有資產評估管理若干問題的規定 1106

    六、 國有資產評估違法行為處罰辦法 1111

    七、 國務院國有資產監督管理委員會關于加強企業國有資產評估管理工作有關問題的通知 1115

    八、 金融企業國有資產評估監督管理暫行辦法 1118

    九、 企業國有資產評估項目備案工作指引 1128

    十、 企業國有資本保值增值結果確認暫行辦法 1142

    第八章  企業國有資產處置 1153

    一、 國務院辦公廳轉發國資委關于規范國有企業改制工作意見的通知 1153

    二、 國務院辦公廳轉發國資委關于進一步規范國有企業改制工作實施意見的通知 1160

    三、 國資委關于貫徹落實《中共中央國務院關于深化國有企業改革的指導意見》的通知 1171

    四、 最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定 1175

    第九章  兼并破產類 1183

    一、 中華人民共和國企業破產法 1183

    二、 國有企業清產核資辦法 1216

    三、 國務院關于促進企業兼并重組的意見 1228

    四、 國務院關于在若干城市試行國有企業破產有關問題的通知 1236

    五、 國務院關于在若干城市試行國有企業兼并破產和職工再就業有關問題的補充通知 1241

    第十章  國有企業治理 1252

    一、 關于國有獨資公司董事會建設的指導意見(試行) 1252

    二、 國有獨資公司董事會試點企業職工董事管理辦法(試行) 1263

    三、 國有企業監事會暫行條例 1269

    四、 關于進一步推進國有企業貫徹落實“三重一大”決策制度的意見 1276

    第十一章  內部持股和股權激勵 1281

    一、 國務院國有資產監督管理委員會關于規范國有企業職工持股、投資的意見 1281

    二、 國務院國有資產監督管理委員會關于實施《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》有關問題的通知 1287

    三、 關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見 1291

    四、 國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法 1299

    五、 財政部、科技部、國資委關于擴大國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法實施范圍等有關事項的通知 1314

    第十二章  其它 1316

    一、關于國有企業功能界定與分類的指導意見 1316

    二、企業檔案管理規定 1322

    第二部分  四川省國有資產監督管理 1326

    第一章  綜合法規 1326

    一、 四川省企業國有資產監督管理暫行辦法 1326

    二、 四川省企業國有資產交易監督管理辦法 1340

    三、 四川省人民政府《關于改革和完善國有資產管理體制的實施意見》 1363

    四、 四川省人民政府印發《關于進一步加強企業國有產權轉讓管理規定》的通知 1371

    五、 四川省公司制企業職工董事制度、職工監事制度建設管理辦法(試行) 1375

    六、 四川省政府國有資產監督管理委員會關于印發《四川省國有資產監管工作指導監督實施辦法》的通知 1390

    七、 四川省政府國有資產監督管理委員會關于印發《四川省國有企業重大法律糾紛案件管理暫行辦法》的通知 1398

    八、 四川省政府國有資產監督管理委員會關于印發《四川省國有企業法律顧問制度實施細則》的通知 1405

    九、 四川省政府國有資產監督管理委員會關于印發《四川省國資委及所出資企業中介機構聘用管理試行辦法》的通知 1416

    第二章  規劃投資 1428

    一、四川省政府國有資產監督管理委員會關于印發《四川省屬國有企業投資管理暫行辦法》的通知 1428

    第三章  產權管理 1438

    一、 四川省政府國有資產監督管理委員會關于印發《四川省政府國有資產監督管理委員會所出資企業債券發行管理暫行辦法》的通知 1438

    二、 四川省政府國有資產監督管理委員會關于確定西南聯合產權交易所有限責任公司從事四川省企業國有產權轉讓的產權交易機構的通知 1444

    三、 關于四川省地方企業內部資產重組中國有產權協議轉讓有關事項的通知 1446

    第四章  改革重組 1449

    一、 四川省政府國有資產監督管理委員會關于規范所出資企業改制工作的試行意見 1449

    二、 四川省人民政府辦公廳關于印發《四川省國有企業改制工作暫行辦法》的通知 1458

    三、 四川省國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的實施意見 1467

    第三部分  瀘州市國有資產監督管理 1476

    一、 關于進一步加強涉地國有資產處置管理的通知 1476

    二、 關于市屬企業國有產權置換有關事項的通知 1480

    三、 關于印發瀘州市市屬國有企業投資管理辦法的通知 1484

    四、 關于印發《瀘州市人民政府關于改革和完善國有資產管理體制的實施意見》的通知 1496

    五、 瀘州市人民政府辦公室關于加強和改進企業國有資產監督防止國有資產流失的實施意見 1502

    六、 關于印發瀘州市軍民融合企業(單位)認定管理辦法(試行)的通知 1513

    七、 瀘州市政府投資工程建設項目工程變更管理實施意見 1517

    八、 瀘州市國有資產監督管理委員會關于規范市屬企業擔保行為的指導意見 1526

    九、 瀘州市國資委及所出資企業中介機構聘用管理辦法 1529

    十、 瀘州市市屬國有企業投資建設項目管理辦法 1540

    十一、 瀘州市國有企業重大事項報告制度 1552

    十二、 瀘州市國有資產監督管理委員會關于印發《瀘州市市屬企業負責人薪酬管理暫行辦法》的通知 1560

    十三、 瀘州市國有資產監督管理委員會關于印發《瀘州市市屬國有企業工資總額管理試行辦法》的通知 1567

    第四部分  招標管理 1580

    第一章  法律法規 1580

    一、 中華人民共和國招標投標法(2017修正) 1580

    二、 中華人民共和國招標投標法實施條例(2019修正) 1596

    三、 中華人民共和國政府采購法(2014修正) 1621

    四、 中華人民共和國政府采購法實施條例 1641

    五、 評標委員會和評標方法暫行規定(2013修正) 1664

    六、 招標公告和公示信息發布管理辦法 1678

    七、 工程建設項目自行招標試行辦法(已部分修改) 1685

    八、 必須招標的工程項目規定 1691

    九、 工程建設項目施工招標投標辦法(2013修正) 1693

    十、 企業債券招標發行業務指引 1719

    十一、 政府采購貨物和服務招標投標管理辦法(2017修訂) 1728

    第二章  四川省招標管理規定 1756

    一、 四川省政府投資工程建設項目比選辦法 1756

    二、 四川省政府采購詢價管理暫行辦法 1767

    三、 四川省國家投資工程建設項目招標投標條例 1786


    第一部分  國有企業及國有資產監督管理(普遍適用)

    第一章  綜合性規定

    一、中華人民共和國公司法(2018修正)

    中華人民共和國公司法

       (1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過 根據1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第一次修正 根據2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第二次修正 2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂 根據2013年12月28日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國海洋環境保護法〉等七部法律的決定》第三次修正 根據2018年10月26日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第四次修正)

    目  錄

      第一章 總  則

      第二章 有限責任公司的設立和組織機構

      第一節 設  立

      第二節 組織機構

      第三節 一人有限責任公司的特別規定

      第四節 國有獨資公司的特別規定

      第三章 有限責任公司的股權轉讓

      第四章 股份有限公司的設立和組織機構

      第一節 設  立

      第二節 股東大會

      第三節 董事會、經理

      第四節 監 事 會

      第五節 上市公司組織機構的特別規定

      第五章 股份有限公司的股份發行和轉讓

      第一節 股份發行

      第二節 股份轉讓

      第六章 公司董事、監事、高級管理人員的資格和義務

      第七章 公司債券

      第八章 公司財務、會計

      第九章 公司合并、分立、增資、減資

      第十章 公司解散和清算

      第十一章 外國公司的分支機構

      第十二章 法律責任

      第十三章 附  則

    第一章 總  則

       第一條 為了規范公司的組織和行為,保護公司、股東和債權人的合法權益,維護社會經濟秩序,促進社會主義市場經濟的發展,制定本法。

       第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。

       第三條 公司是企業法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。

      有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

       第四條 公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。

       第五條 公司從事經營活動,必須遵守法律、行政法規,遵守社會公德、商業道德,誠實守信,接受政府和社會公眾的監督,承擔社會責任。

      公司的合法權益受法律保護,不受侵犯。

       第六條 設立公司,應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規定的設立條件的,由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司;不符合本法規定的設立條件的,不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。

      法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的,應當在公司登記前依法辦理批準手續。

      公眾可以向公司登記機關申請查詢公司登記事項,公司登記機關應當提供查詢服務。

       第七條 依法設立的公司,由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。

      公司營業執照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經營范圍、法定代表人姓名等事項。

      公司營業執照記載的事項發生變更的,公司應當依法辦理變更登記,由公司登記機關換發營業執照。

       第八條 依照本法設立的有限責任公司,必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。

      依照本法設立的股份有限公司,必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。

       第九條 有限責任公司變更為股份有限公司,應當符合本法規定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責任公司,應當符合本法規定的有限責任公司的條件。

      有限責任公司變更為股份有限公司的,或者股份有限公司變更為有限責任公司的,公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。

       第十條 公司以其主要辦事機構所在地為住所。

       第十一條 設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。

       第十二條 公司的經營范圍由公司章程規定,并依法登記。公司可以修改公司章程,改變經營范圍,但是應當辦理變更登記。

      公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目,應當依法經過批準。

       第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,并依法登記。公司法定代表人變更,應當辦理變更登記。

       第十四條 公司可以設立分公司。設立分公司,應當向公司登記機關申請登記,領取營業執照。分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔。

      公司可以設立子公司,子公司具有法人資格,依法獨立承擔民事責任。

       第十五條 公司可以向其他企業投資;但是,除法律另有規定外,不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。

       第十六條 公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,依照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的,不得超過規定的限額。

      公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議。

      前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東,不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。

       第十七條 公司必須保護職工的合法權益,依法與職工簽訂勞動合同,參加社會保險,加強勞動保護,實現安全生產。

      公司應當采用多種形式,加強公司職工的職業教育和崗位培訓,提高職工素質。

       第十八條 公司職工依照《中華人民共和國工會法》組織工會,開展工會活動,維護職工合法權益。公司應當為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛生等事項依法與公司簽訂集體合同。

      公司依照憲法和有關法律的規定,通過職工代表大會或者其他形式,實行民主管理。

      公司研究決定改制以及經營方面的重大問題、制定重要的規章制度時,應當聽取公司工會的意見,并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

       第十九條 在公司中,根據中國共產黨章程的規定,設立中國共產黨的組織,開展黨的活動。公司應當為黨組織的活動提供必要條件。

       第二十條 公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程,依法行使股東權利,不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。

      公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的,應當依法承擔賠償責任。

      公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益的,應當對公司債務承擔連帶責任。

       第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。

      違反前款規定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。

       第二十二條 公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。

      股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程,或者決議內容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內,請求人民法院撤銷。

      股東依照前款規定提起訴訟的,人民法院可以應公司的請求,要求股東提供相應擔保。

      公司根據股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的,人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后,公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。

    第二章 有限責任公司的設立和組織機構

    第一節 設  立

       第二十三條 設立有限責任公司,應當具備下列條件:

     ?。ㄒ唬┕蓶|符合法定人數;

     ?。ǘ┯蟹瞎菊鲁桃幎ǖ娜w股東認繳的出資額;

     ?。ㄈ┕蓶|共同制定公司章程;

     ?。ㄋ模┯泄久Q,建立符合有限責任公司要求的組織機構;

     ?。ㄎ澹┯泄咀∷?。

       第二十四條 有限責任公司由五十個以下股東出資設立。

       第二十五條 有限責任公司章程應當載明下列事項:

     ?。ㄒ唬┕久Q和住所;

     ?。ǘ┕窘洜I范圍;

     ?。ㄈ┕咀再Y本;

     ?。ㄋ模┕蓶|的姓名或者名稱;

     ?。ㄎ澹┕蓶|的出資方式、出資額和出資時間;

     ?。┕镜臋C構及其產生辦法、職權、議事規則;

     ?。ㄆ撸┕痉ǘù砣?;

     ?。ò耍┕蓶|會會議認為需要規定的其他事項。

      股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

       第二十六條 有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。

      法律、行政法規以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的,從其規定。

       第二十七條 股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。

      對作為出資的非貨幣財產應當評估作價,核實財產,不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的,從其規定。

       第二十八條 股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的,應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產出資的,應當依法辦理其財產權的轉移手續。

      股東不按照前款規定繳納出資的,除應當向公司足額繳納外,還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

       第二十九條 股東認足公司章程規定的出資后,由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程等文件,申請設立登記。

       第三十條 有限責任公司成立后,發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應當由交付該出資的股東補足其差額;公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

       第三十一條 有限責任公司成立后,應當向股東簽發出資證明書。

      出資證明書應當載明下列事項:

     ?。ㄒ唬┕久Q;

     ?。ǘ┕境闪⑷掌?;

     ?。ㄈ┕咀再Y本;

     ?。ㄋ模┕蓶|的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;

     ?。ㄎ澹┏鲑Y證明書的編號和核發日期。

      出資證明書由公司蓋章。

       第三十二條 有限責任公司應當置備股東名冊,記載下列事項:

     ?。ㄒ唬┕蓶|的姓名或者名稱及住所;

     ?。ǘ┕蓶|的出資額;

     ?。ㄈ┏鲑Y證明書編號。

      記載于股東名冊的股東,可以依股東名冊主張行使股東權利。

      公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記;登記事項發生變更的,應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的,不得對抗第三人。

       第三十三條 股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告。

      股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應當向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

       第三十四條 股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。

       第三十五條 公司成立后,股東不得抽逃出資。

    第二節 組 織 機 構

       第三十六條 有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構,依照本法行使職權。

       第三十七條 股東會行使下列職權:

     ?。ㄒ唬Q定公司的經營方針和投資計劃;

     ?。ǘ┻x舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事,決定有關董事、監事的報酬事項;

     ?。ㄈ徸h批準董事會的報告;

     ?。ㄋ模徸h批準監事會或者監事的報告;

     ?。ㄎ澹徸h批準公司的年度財務預算方案、決算方案;

     ?。徸h批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

     ?。ㄆ撸驹黾踊蛘邷p少注冊資本作出決議;

     ?。ò耍Πl行公司債券作出決議;

     ?。ň牛竞喜?、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;

     ?。ㄊ┬薷墓菊鲁?;

     ?。ㄊ唬┕菊鲁桃幎ǖ钠渌殭?。

      對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的,可以不召開股東會會議,直接作出決定,并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

       第三十八條 首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持,依照本法規定行使職權。

       第三十九條 股東會會議分為定期會議和臨時會議。

      定期會議應當依照公司章程的規定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東,三分之一以上的董事,監事會或者不設監事會的公司的監事提議召開臨時會議的,應當召開臨時會議。

       第四十條 有限責任公司設立董事會的,股東會會議由董事會召集,董事長主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的,由半數以上董事共同推舉一名董事主持。

      有限責任公司不設董事會的,股東會會議由執行董事召集和主持。

      董事會或者執行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的,由監事會或者不設監事會的公司的監事召集和主持;監事會或者監事不召集和主持的,代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。

       第四十一條 召開股東會會議,應當于會議召開十五日前通知全體股東;但是,公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。

      股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。

       第四十二條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。

       第四十三條 股東會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。

      股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。

       第四十四條 有限責任公司設董事會,其成員為三人至十三人;但是,本法第五十條另有規定的除外。

      兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司,其董事會成員中應當有公司職工代表;其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

      董事會設董事長一人,可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。

       第四十五條 董事任期由公司章程規定,但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿,連選可以連任。

      董事任期屆滿未及時改選,或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的,在改選出的董事就任前,原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定,履行董事職務。

       第四十六條 董事會對股東會負責,行使下列職權:

     ?。ㄒ唬┱偌蓶|會會議,并向股東會報告工作;

     ?。ǘ﹫绦泄蓶|會的決議;

     ?。ㄈQ定公司的經營計劃和投資方案;

     ?。ㄋ模┲朴喒镜哪甓蓉攧疹A算方案、決算方案;

     ?。ㄎ澹┲朴喒镜睦麧櫡峙浞桨负蛷浹a虧損方案;

     ?。┲朴喒驹黾踊蛘邷p少注冊資本以及發行公司債券的方案;

     ?。ㄆ撸┲朴喒竞喜?、分立、解散或者變更公司形式的方案;

     ?。ò耍Q定公司內部管理機構的設置;

     ?。ň牛Q定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項,并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項;

     ?。ㄊ┲贫ü镜幕竟芾碇贫?;

     ?。ㄊ唬┕菊鲁桃幎ǖ钠渌殭?。

      第四十七條 董事會會議由董事長召集和主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的,由副董事長召集和主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的,由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

       第四十八條 董事會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。

      董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。

      董事會決議的表決,實行一人一票。

       第四十九條 有限責任公司可以設經理,由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責,行使下列職權:

     ?。ㄒ唬┲鞒止镜纳a經營管理工作,組織實施董事會決議;

     ?。ǘ┙M織實施公司年度經營計劃和投資方案;

     ?。ㄈM訂公司內部管理機構設置方案;

     ?。ㄋ模M訂公司的基本管理制度;

     ?。ㄎ澹┲贫ü镜木唧w規章;

     ?。┨嵴埰溉位蛘呓馄腹靖苯浝?、財務負責人;

     ?。ㄆ撸Q定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員;

     ?。ò耍┒聲谟璧钠渌殭?。

      公司章程對經理職權另有規定的,從其規定。

      經理列席董事會會議。

       第五十條 股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設一名執行董事,不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。

      執行董事的職權由公司章程規定。

       第五十一條 有限責任公司設監事會,其成員不得少于三人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設一至二名監事,不設監事會。

      監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

      監事會設主席一人,由全體監事過半數選舉產生。監事會主席召集和主持監事會會議;監事會主席不能履行職務或者不履行職務的,由半數以上監事共同推舉一名監事召集和主持監事會會議。

      董事、高級管理人員不得兼任監事。

       第五十二條 監事的任期每屆為三年。監事任期屆滿,連選可以連任。

      監事任期屆滿未及時改選,或者監事在任期內辭職導致監事會成員低于法定人數的,在改選出的監事就任前,原監事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定,履行監事職務。

       第五十三條 監事會、不設監事會的公司的監事行使下列職權:

     ?。ㄒ唬z查公司財務;

     ?。ǘΧ?、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督,對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;

     ?。ㄈ┊敹?、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;

     ?。ㄋ模┨嶙h召開臨時股東會會議,在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;

     ?。ㄎ澹┫蚬蓶|會會議提出提案;

     ?。┮勒毡痉ǖ谝话傥迨粭l的規定,對董事、高級管理人員提起訴訟;

     ?。ㄆ撸┕菊鲁桃幎ǖ钠渌殭?。

       第五十四條 監事可以列席董事會會議,并對董事會決議事項提出質詢或者建議。

      監事會、不設監事會的公司的監事發現公司經營情況異常,可以進行調查;必要時,可以聘請會計師事務所等協助其工作,費用由公司承擔。

       第五十五條 監事會每年度至少召開一次會議,監事可以提議召開臨時監事會會議。

      監事會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。

      監事會決議應當經半數以上監事通過。

      監事會應當對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的監事應當在會議記錄上簽名。

       第五十六條 監事會、不設監事會的公司的監事行使職權所必需的費用,由公司承擔。

    第三節 一人有限責任公司的特別規定

       第五十七條 一人有限責任公司的設立和組織機構,適用本節規定;本節沒有規定的,適用本章第一節、第二節的規定。

      本法所稱一人有限責任公司,是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。

       第五十八條 一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。

       第五十九條 一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,并在公司營業執照中載明。

       第六十條 一人有限責任公司章程由股東制定。

       第六十一條 一人有限責任公司不設股東會。股東作出本法第三十七條第一款所列決定時,應當采用書面形式,并由股東簽名后置備于公司。

       第六十二條 一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告,并經會計師事務所審計。

       第六十三條 一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的,應當對公司債務承擔連帶責任。

    第四節 國有獨資公司的特別規定

       第六十四條 國有獨資公司的設立和組織機構,適用本節規定;本節沒有規定的,適用本章第一節、第二節的規定。

      本法所稱國有獨資公司,是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。

       第六十五條 國有獨資公司章程由國有資產監督管理機構制定,或者由董事會制訂報國有資產監督管理機構批準。

       第六十六條 國有獨資公司不設股東會,由國有資產監督管理機構行使股東會職權。國有資產監督管理機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權,決定公司的重大事項,但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發行公司債券,必須由國有資產監督管理機構決定;其中,重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產的,應當由國有資產監督管理機構審核后,報本級人民政府批準。

      前款所稱重要的國有獨資公司,按照國務院的規定確定。

       第六十七條 國有獨資公司設董事會,依照本法第四十六條、第六十六條的規定行使職權。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應當有公司職工代表。

      董事會成員由國有資產監督管理機構委派;但是,董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。

      董事會設董事長一人,可以設副董事長。董事長、副董事長由國有資產監督管理機構從董事會成員中指定。

       第六十八條 國有獨資公司設經理,由董事會聘任或者解聘。經理依照本法第四十九條規定行使職權。

      經國有資產監督管理機構同意,董事會成員可以兼任經理。

       第六十九條 國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員,未經國有資產監督管理機構同意,不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。

       第七十條 國有獨資公司監事會成員不得少于五人,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規定。

      監事會成員由國有資產監督管理機構委派;但是,監事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。監事會主席由國有資產監督管理機構從監事會成員中指定。

      監事會行使本法第五十三條第(一)項至第(三)項規定的職權和國務院規定的其他職權。

    第三章 有限責任公司的股權轉讓

       第七十一條 有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

      股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。

      經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的,協商確定各自的購買比例;協商不成的,按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

      公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。

       第七十二條 人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時,應當通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的,視為放棄優先購買權。

       第七十三條 依照本法第七十一條、第七十二條轉讓股權后,公司應當注銷原股東的出資證明書,向新股東簽發出資證明書,并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

       第七十四條 有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權:

     ?。ㄒ唬┕具B續五年不向股東分配利潤,而公司該五年連續盈利,并且符合本法規定的分配利潤條件的;

     ?。ǘ┕竞喜?、分立、轉讓主要財產的;

     ?。ㄈ┕菊鲁桃幎ǖ臓I業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現,股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。

      自股東會會議決議通過之日起六十日內,股東與公司不能達成股權收購協議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

       第七十五條 自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規定的除外。

    第四章 股份有限公司的設立和組織機構

    第一節 設  立

       第七十六條 設立股份有限公司,應當具備下列條件:

     ?。ㄒ唬┌l起人符合法定人數;

     ?。ǘ┯蟹瞎菊鲁桃幎ǖ娜w發起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額;

     ?。ㄈ┕煞莅l行、籌辦事項符合法律規定;

     ?。ㄋ模┌l起人制訂公司章程,采用募集方式設立的經創立大會通過;

     ?。ㄎ澹┯泄久Q,建立符合股份有限公司要求的組織機構;

     ?。┯泄咀∷?。

       第七十七條 股份有限公司的設立,可以采取發起設立或者募集設立的方式。

      發起設立,是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。

      募集設立,是指由發起人認購公司應發行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。

       第七十八條 設立股份有限公司,應當有二人以上二百人以下為發起人,其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。

       第七十九條 股份有限公司發起人承擔公司籌辦事務。

      發起人應當簽訂發起人協議,明確各自在公司設立過程中的權利和義務。

       第八十條 股份有限公司采取發起設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。在發起人認購的股份繳足前,不得向他人募集股份。

      股份有限公司采取募集方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。

      法律、行政法規以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的,從其規定。

       第八十一條 股份有限公司章程應當載明下列事項:

     ?。ㄒ唬┕久Q和住所;

     ?。ǘ┕窘洜I范圍;

     ?。ㄈ┕驹O立方式;

     ?。ㄋ模┕竟煞菘倲?、每股金額和注冊資本;

     ?。ㄎ澹┌l起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間;

     ?。┒聲慕M成、職權和議事規則;

     ?。ㄆ撸┕痉ǘù砣?;

     ?。ò耍┍O事會的組成、職權和議事規則;

     ?。ň牛┕纠麧櫡峙滢k法;

     ?。ㄊ┕镜慕馍⑹掠膳c清算辦法;

     ?。ㄊ唬┕镜耐ㄖ凸孓k法;

     ?。ㄊ┕蓶|大會會議認為需要規定的其他事項。

       第八十二條 發起人的出資方式,適用本法第二十七條的規定。

       第八十三條 以發起設立方式設立股份有限公司的,發起人應當書面認足公司章程規定其認購的股份,并按照公司章程規定繳納出資。以非貨幣財產出資的,應當依法辦理其財產權的轉移手續。

      發起人不依照前款規定繳納出資的,應當按照發起人協議承擔違約責任。

      發起人認足公司章程規定的出資后,應當選舉董事會和監事會,由董事會向公司登記機關報送公司章程以及法律、行政法規規定的其他文件,申請設立登記。

       第八十四條 以募集設立方式設立股份有限公司的,發起人認購的股份不得少于公司股份總數的百分之三十五;但是,法律、行政法規另有規定的,從其規定。

       第八十五條 發起人向社會公開募集股份,必須公告招股說明書,并制作認股書。認股書應當載明本法第八十六條所列事項,由認股人填寫認購股數、金額、住所,并簽名、蓋章。認股人按照所認購股數繳納股款。

       第八十六條 招股說明書應當附有發起人制訂的公司章程,并載明下列事項:

     ?。ㄒ唬┌l起人認購的股份數;

     ?。ǘ┟抗傻钠泵娼痤~和發行價格;

     ?。ㄈo記名股票的發行總數;

     ?。ㄋ模┠技Y金的用途;

     ?。ㄎ澹┱J股人的權利、義務;

     ?。┍敬文脊傻钠鹬蛊谙藜坝馄谖茨甲銜r認股人可以撤回所認股份的說明。

       第八十七條 發起人向社會公開募集股份,應當由依法設立的證券公司承銷,簽訂承銷協議。

       第八十八條 發起人向社會公開募集股份,應當同銀行簽訂代收股款協議。

      代收股款的銀行應當按照協議代收和保存股款,向繳納股款的認股人出具收款單據,并負有向有關部門出具收款證明的義務。

       第八十九條 發行股份的股款繳足后,必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。發起人應當自股款繳足之日起三十日內主持召開公司創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。

      發行的股份超過招股說明書規定的截止期限尚未募足的,或者發行股份的股款繳足后,發起人在三十日內未召開創立大會的,認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息,要求發起人返還。

       第九十條 發起人應當在創立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創立大會應有代表股份總數過半數的發起人、認股人出席,方可舉行。

      創立大會行使下列職權:

     ?。ㄒ唬徸h發起人關于公司籌辦情況的報告;

     ?。ǘ┩ㄟ^公司章程;

     ?。ㄈ┻x舉董事會成員;

     ?。ㄋ模┻x舉監事會成員;

     ?。ㄎ澹镜脑O立費用進行審核;

     ?。Πl起人用于抵作股款的財產的作價進行審核;

     ?。ㄆ撸┌l生不可抗力或者經營條件發生重大變化直接影響公司設立的,可以作出不設立公司的決議。

      創立大會對前款所列事項作出決議,必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過。

       第九十一條 發起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后,除未按期募足股份、發起人未按期召開創立大會或者創立大會決議不設立公司的情形外,不得抽回其股本。

       第九十二條 董事會應于創立大會結束后三十日內,向公司登記機關報送下列文件,申請設立登記:

     ?。ㄒ唬┕镜怯浬暾垥?;

     ?。ǘ﹦摿⒋髸臅h記錄;

     ?。ㄈ┕菊鲁?;

     ?。ㄋ模炠Y證明;

     ?。ㄎ澹┓ǘù砣?、董事、監事的任職文件及其身份證明;

     ?。┌l起人的法人資格證明或者自然人身份證明;

     ?。ㄆ撸┕咀∷C明。

      以募集方式設立股份有限公司公開發行股票的,還應當向公司登記機關報送國務院證券監督管理機構的核準文件。

       第九十三條 股份有限公司成立后,發起人未按照公司章程的規定繳足出資的,應當補繳;其他發起人承擔連帶責任。

      股份有限公司成立后,發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應當由交付該出資的發起人補足其差額;其他發起人承擔連帶責任。

       第九十四條 股份有限公司的發起人應當承擔下列責任:

     ?。ㄒ唬┕静荒艹闪r,對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任;

     ?。ǘ┕静荒艹闪r,對認股人已繳納的股款,負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;

     ?。ㄈ┰诠驹O立過程中,由于發起人的過失致使公司利益受到損害的,應當對公司承擔賠償責任。

       第九十五條 有限責任公司變更為股份有限公司時,折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司,為增加資本公開發行股份時,應當依法辦理。

       第九十六條 股份有限公司應當將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監事會會議記錄、財務會計報告置備于本公司。

       第九十七條 股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告,對公司的經營提出建議或者質詢。

    第二節 股 東 大 會

       第九十八條 股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權力機構,依照本法行使職權。

       第九十九條 本法第三十七條第一款關于有限責任公司股東會職權的規定,適用于股份有限公司股東大會。

       第一百條 股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的,應當在兩個月內召開臨時股東大會:

     ?。ㄒ唬┒氯藬挡蛔惚痉ㄒ幎ㄈ藬祷蛘吖菊鲁趟ㄈ藬档娜种r;

     ?。ǘ┕疚磸浹a的虧損達實收股本總額三分之一時;

     ?。ㄈ﹩为毣蛘吆嫌嫵钟泄景俜种陨瞎煞莸墓蓶|請求時;

     ?。ㄋ模┒聲J為必要時;

     ?。ㄎ澹┍O事會提議召開時;

     ?。┕菊鲁桃幎ǖ钠渌樾?。

       第一百零一條 股東大會會議由董事會召集,董事長主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的,由半數以上董事共同推舉一名董事主持。

      董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的,監事會應當及時召集和主持;監事會不召集和主持的,連續九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

       第一百零二條 召開股東大會會議,應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東;臨時股東大會應當于會議召開十五日前通知各股東;發行無記名股票的,應當于會議召開三十日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

      單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東,可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應當在收到提案后二日內通知其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內容應當屬于股東大會職權范圍,并有明確議題和具體決議事項。

      股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議。

      無記名股票持有人出席股東大會會議的,應當于會議召開五日前至股東大會閉會時將股票交存于公司。

       第一百零三條 股東出席股東大會會議,所持每一股份有一表決權。但是,公司持有的本公司股份沒有表決權。

      股東大會作出決議,必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是,股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

       第一百零四條 本法和公司章程規定公司轉讓、受讓重大資產或者對外提供擔保等事項必須經股東大會作出決議的,董事會應當及時召集股東大會會議,由股東大會就上述事項進行表決。

       第一百零五條 股東大會選舉董事、監事,可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議,實行累積投票制。

      本法所稱累積投票制,是指股東大會選舉董事或者監事時,每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權,股東擁有的表決權可以集中使用。

       第一百零六條 股東可以委托代理人出席股東大會會議,代理人應當向公司提交股東授權委托書,并在授權范圍內行使表決權。

       第一百零七條 股東大會應當對所議事項的決定作成會議記錄,主持人、出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。會議記錄應當與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。

    第三節 董事會、經理

       第一百零八條 股份有限公司設董事會,其成員為五人至十九人。

      董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

      本法第四十五條關于有限責任公司董事任期的規定,適用于股份有限公司董事。

      本法第四十六條關于有限責任公司董事會職權的規定,適用于股份有限公司董事會。

       第一百零九條 董事會設董事長一人,可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。

      董事長召集和主持董事會會議,檢查董事會決議的實施情況。副董事長協助董事長工作,董事長不能履行職務或者不履行職務的,由副董事長履行職務;副董事長不能履行職務或者不履行職務的,由半數以上董事共同推舉一名董事履行職務。

       第一百一十條 董事會每年度至少召開兩次會議,每次會議應當于會議召開十日前通知全體董事和監事。

      代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上董事或者監事會,可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后十日內,召集和主持董事會會議。

      董事會召開臨時會議,可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。

       第一百一十一條 董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議,必須經全體董事的過半數通過。

      董事會決議的表決,實行一人一票。

       第一百一十二條 董事會會議,應由董事本人出席;董事因故不能出席,可以書面委托其他董事代為出席,委托書中應載明授權范圍。

      董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。

      董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議,致使公司遭受嚴重損失的,參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責任。

       第一百一十三條 股份有限公司設經理,由董事會決定聘任或者解聘。

      本法第四十九條關于有限責任公司經理職權的規定,適用于股份有限公司經理。

       第一百一十四條 公司董事會可以決定由董事會成員兼任經理。

       第一百一十五條 公司不得直接或者通過子公司向董事、監事、高級管理人員提供借款。

       第一百一十六條 公司應當定期向股東披露董事、監事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。

    第四節 監 事 會

       第一百一十七條 股份有限公司設監事會,其成員不得少于三人。

      監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

      監事會設主席一人,可以設副主席。監事會主席和副主席由全體監事過半數選舉產生。監事會主席召集和主持監事會會議;監事會主席不能履行職務或者不履行職務的,由監事會副主席召集和主持監事會會議;監事會副主席不能履行職務或者不履行職務的,由半數以上監事共同推舉一名監事召集和主持監事會會議。

      董事、高級管理人員不得兼任監事。

      本法第五十二條關于有限責任公司監事任期的規定,適用于股份有限公司監事。

       第一百一十八條 本法第五十三條、第五十四條關于有限責任公司監事會職權的規定,適用于股份有限公司監事會。

      監事會行使職權所必需的費用,由公司承擔。

       第一百一十九條 監事會每六個月至少召開一次會議。監事可以提議召開臨時監事會會議。

      監事會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。

      監事會決議應當經半數以上監事通過。

      監事會應當對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的監事應當在會議記錄上簽名。

    第五節 上市公司組織機構的特別規定

       第一百二十條 本法所稱上市公司,是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

       第一百二十一條 上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十的,應當由股東大會作出決議,并經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

       第一百二十二條 上市公司設獨立董事,具體辦法由國務院規定。

       第一百二十三條 上市公司設董事會秘書,負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理,辦理信息披露事務等事宜。

       第一百二十四條 上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的,不得對該項決議行使表決權,也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行,董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足三人的,應將該事項提交上市公司股東大會審議。

    第五章 股份有限公司的股份發行和轉讓

    第一節 股 份 發 行

       第一百二十五條 股份有限公司的資本劃分為股份,每一股的金額相等。

      公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證。

       第一百二十六條 股份的發行,實行公平、公正的原則,同種類的每一股份應當具有同等權利。

      同次發行的同種類股票,每股的發行條件和價格應當相同;任何單位或者個人所認購的股份,每股應當支付相同價額。

       第一百二十七條 股票發行價格可以按票面金額,也可以超過票面金額,但不得低于票面金額。

       第一百二十八條 股票采用紙面形式或者國務院證券監督管理機構規定的其他形式。

      股票應當載明下列主要事項:

     ?。ㄒ唬┕久Q;

     ?。ǘ┕境闪⑷掌?;

     ?。ㄈ┕善狈N類、票面金額及代表的股份數;

     ?。ㄋ模┕善钡木幪?。

      股票由法定代表人簽名,公司蓋章。

      發起人的股票,應當標明發起人股票字樣。

       第一百二十九條 公司發行的股票,可以為記名股票,也可以為無記名股票。

      公司向發起人、法人發行的股票,應當為記名股票,并應當記載該發起人、法人的名稱或者姓名,不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

       第一百三十條 公司發行記名股票的,應當置備股東名冊,記載下列事項:

     ?。ㄒ唬┕蓶|的姓名或者名稱及住所;

     ?。ǘ└鞴蓶|所持股份數;

     ?。ㄈ└鞴蓶|所持股票的編號;

     ?。ㄋ模└鞴蓶|取得股份的日期。

      發行無記名股票的,公司應當記載其股票數量、編號及發行日期。

       第一百三十一條 國務院可以對公司發行本法規定以外的其他種類的股份,另行作出規定。

       第一百三十二條 股份有限公司成立后,即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。

       第一百三十三條 公司發行新股,股東大會應當對下列事項作出決議:

     ?。ㄒ唬┬鹿煞N類及數額;

     ?。ǘ┬鹿砂l行價格;

     ?。ㄈ┬鹿砂l行的起止日期;

     ?。ㄋ模┫蛟泄蓶|發行新股的種類及數額。

       第一百三十四條 公司經國務院證券監督管理機構核準公開發行新股時,必須公告新股招股說明書和財務會計報告,并制作認股書。

      本法第八十七條、第八十八條的規定適用于公司公開發行新股。

       第一百三十五條 公司發行新股,可以根據公司經營情況和財務狀況,確定其作價方案。

       第一百三十六條 公司發行新股募足股款后,必須向公司登記機關辦理變更登記,并公告。

    第二節 股 份 轉 讓

    第一百三十七條 股東持有的股份可以依法轉讓。

       第一百三十八條 股東轉讓其股份,應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。

       第一百三十九條 記名股票,由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓;轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。

      股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內,不得進行前款規定的股東名冊的變更登記。但是,法律對上市公司股東名冊變更登記另有規定的,從其規定。

       第一百四十條 無記名股票的轉讓,由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。

       第一百四十一條 發起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

      公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。

       第一百四十二條 公司不得收購本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:

     ?。ㄒ唬p少公司注冊資本;

     ?。ǘ┡c持有本公司股份的其他公司合并;

     ?。ㄈ⒐煞萦糜趩T工持股計劃或者股權激勵;

     ?。ㄋ模┕蓶|因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份;

     ?。ㄎ澹⒐煞萦糜谵D換上市公司發行的可轉換為股票的公司債券;

     ?。┥鲜泄緸榫S護公司價值及股東權益所必需。

      公司因前款第(一)項、第(二)項規定的情形收購本公司股份的,應當經股東大會決議;公司因前款第(三)項、第(五)項、第(六)項規定的情形收購本公司股份的,可以依照公司章程的規定或者股東大會的授權,經三分之二以上董事出席的董事會會議決議。

      公司依照本條第一款規定收購本公司股份后,屬于第(一)項情形的,應當自收購之日起十日內注銷;屬于第(二)項、第(四)項情形的,應當在六個月內轉讓或者注銷;屬于第(三)項、第(五)項、第(六)項情形的,公司合計持有的本公司股份數不得超過本公司已發行股份總額的百分之十,并應當在三年內轉讓或者注銷。

      上市公司收購本公司股份的,應當依照《中華人民共和國證券法》的規定履行信息披露義務。上市公司因本條第一款第(三)項、第(五)項、第(六)項規定的情形收購本公司股份的,應當通過公開的集中交易方式進行。

      公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

       第一百四十三條 記名股票被盜、遺失或者滅失,股東可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》規定的公示催告程序,請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后,股東可以向公司申請補發股票。

       第一百四十四條 上市公司的股票,依照有關法律、行政法規及證券交易所交易規則上市交易。

       第一百四十五條 上市公司必須依照法律、行政法規的規定,公開其財務狀況、經營情況及重大訴訟,在每會計年度內半年公布一次財務會計報告。


    第六章 公司董事、監事、高級管理人員的資格和義務

       第一百四十六條 有下列情形之一的,不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員:

     ?。ㄒ唬o民事行為能力或者限制民事行為能力;

     ?。ǘ┮蜇澪?、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序,被判處刑罰,執行期滿未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執行期滿未逾五年;

     ?。ㄈ纹飘a清算的公司、企業的董事或者廠長、經理,對該公司、企業的破產負有個人責任的,自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年;

     ?。ㄋ模我蜻`法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年;

     ?。ㄎ澹﹤€人所負數額較大的債務到期未清償。

      公司違反前款規定選舉、委派董事、監事或者聘任高級管理人員的,該選舉、委派或者聘任無效。

      董事、監事、高級管理人員在任職期間出現本條第一款所列情形的,公司應當解除其職務。

       第一百四十七條 董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程,對公司負有忠實義務和勤勉義務。

      董事、監事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產。

       第一百四十八條 董事、高級管理人員不得有下列行為:

     ?。ㄒ唬┡灿霉举Y金;

     ?。ǘ⒐举Y金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;

     ?。ㄈ┻`反公司章程的規定,未經股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保;

     ?。ㄋ模┻`反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進行交易;

     ?。ㄎ澹┪唇浌蓶|會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務;

     ?。┙邮芩伺c公司交易的傭金歸為己有;

     ?。ㄆ撸┥米耘豆久孛?;

     ?。ò耍┻`反對公司忠實義務的其他行為。

      董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。

       第一百四十九條 董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。

       第一百五十條 股東會或者股東大會要求董事、監事、高級管理人員列席會議的,董事、監事、高級管理人員應當列席并接受股東的質詢。

      董事、高級管理人員應當如實向監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事提供有關情況和資料,不得妨礙監事會或者監事行使職權。

       第一百五十一條 董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規定的情形的,有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東,可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟;監事有本法第一百四十九條規定的情形的,前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。

      監事會、不設監事會的有限責任公司的監事,或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

      他人侵犯公司合法權益,給公司造成損失的,本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。

       第一百五十二條 董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。

    第七章 公 司 債 券

       第一百五十三條 本法所稱公司債券,是指公司依照法定程序發行、約定在一定期限還本付息的有價證券。

      公司發行公司債券應當符合《中華人民共和國證券法》規定的發行條件。

       第一百五十四條 發行公司債券的申請經國務院授權的部門核準后,應當公告公司債券募集辦法。

      公司債券募集辦法中應當載明下列主要事項:

     ?。ㄒ唬┕久Q;

     ?。ǘ﹤技Y金的用途;

     ?。ㄈ﹤傤~和債券的票面金額;

     ?。ㄋ模﹤实拇_定方式;

     ?。ㄎ澹┻€本付息的期限和方式;

     ?。﹤瘬G闆r;

     ?。ㄆ撸﹤陌l行價格、發行的起止日期;

     ?。ò耍┕緝糍Y產額;

     ?。ň牛┮寻l行的尚未到期的公司債券總額;

     ?。ㄊ┕緜某袖N機構。

       第一百五十五條 公司以實物券方式發行公司債券的,必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項,并由法定代表人簽名,公司蓋章。

       第一百五十六條 公司債券,可以為記名債券,也可以為無記名債券。

       第一百五十七條 公司發行公司債券應當置備公司債券存根簿。

      發行記名公司債券的,應當在公司債券存根簿上載明下列事項:

     ?。ㄒ唬﹤钟腥说男彰蛘呙Q及住所;

     ?。ǘ﹤钟腥巳〉脗娜掌诩皞木幪?;

     ?。ㄈ﹤傤~,債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式;

     ?。ㄋ模﹤陌l行日期。

      發行無記名公司債券的,應當在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發行日期及債券的編號。

       第一百五十八條 記名公司債券的登記結算機構應當建立債券登記、存管、付息、兌付等相關制度。

       第一百五十九條 公司債券可以轉讓,轉讓價格由轉讓人與受讓人約定。

      公司債券在證券交易所上市交易的,按照證券交易所的交易規則轉讓。

       第一百六十條 記名公司債券,由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓;轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。

      無記名公司債券的轉讓,由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發生轉讓的效力。

       第一百六十一條 上市公司經股東大會決議可以發行可轉換為股票的公司債券,并在公司債券募集辦法中規定具體的轉換辦法。上市公司發行可轉換為股票的公司債券,應當報國務院證券監督管理機構核準。

      發行可轉換為股票的公司債券,應當在債券上標明可轉換公司債券字樣,并在公司債券存根簿上載明可轉換公司債券的數額。

       第一百六十二條 發行可轉換為股票的公司債券的,公司應當按照其轉換辦法向債券持有人換發股票,但債券持有人對轉換股票或者不轉換股票有選擇權。

    第八章 公司財務、會計

       第一百六十三條 公司應當依照法律、行政法規和國務院財政部門的規定建立本公司的財務、會計制度。

       第一百六十四條 公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告,并依法經會計師事務所審計。

      財務會計報告應當依照法律、行政法規和國務院財政部門的規定制作。

       第一百六十五條 有限責任公司應當依照公司章程規定的期限將財務會計報告送交各股東。

      股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司,供股東查閱;公開發行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。

       第一百六十六條 公司分配當年稅后利潤時,應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的,可以不再提取。

      公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的,在依照前款規定提取法定公積金之前,應當先用當年利潤彌補虧損。

      公司從稅后利潤中提取法定公積金后,經股東會或者股東大會決議,還可以從稅后利潤中提取任意公積金。

      公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤,有限責任公司依照本法第三十四條的規定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外。

      股東會、股東大會或者董事會違反前款規定,在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的,股東必須將違反規定分配的利潤退還公司。

      公司持有的本公司股份不得分配利潤。

       第一百六十七條 股份有限公司以超過股票票面金額的發行價格發行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規定列入資本公積金的其他收入,應當列為公司資本公積金。

       第一百六十八條 公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。但是,資本公積金不得用于彌補公司的虧損。

      法定公積金轉為資本時,所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。

       第一百六十九條 公司聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所,依照公司章程的規定,由股東會、股東大會或者董事會決定。

      公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務所進行表決時,應當允許會計師事務所陳述意見。

       第一百七十條 公司應當向聘用的會計師事務所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告及其他會計資料,不得拒絕、隱匿、謊報。

       第一百七十一條 公司除法定的會計賬簿外,不得另立會計賬簿。

      對公司資產,不得以任何個人名義開立賬戶存儲。

    第九章 公司合并、分立、增資、減資

       第一百七十二條 公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。

      一個公司吸收其他公司為吸收合并,被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并,合并各方解散。

       第一百七十三條 公司合并,應當由合并各方簽訂合并協議,并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人,并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日起四十五日內,可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

       第一百七十四條 公司合并時,合并各方的債權、債務,應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

       第一百七十五條 公司分立,其財產作相應的分割。

      公司分立,應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人,并于三十日內在報紙上公告。

       第一百七十六條 公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是,公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

       第一百七十七條 公司需要減少注冊資本時,必須編制資產負債表及財產清單。

      公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人,并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日起四十五日內,有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

       第一百七十八條 有限責任公司增加注冊資本時,股東認繳新增資本的出資,依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規定執行。

      股份有限公司為增加注冊資本發行新股時,股東認購新股,依照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。

      第一百七十九條 公司合并或者分立,登記事項發生變更的,應當依法向公司登記機關辦理變更登記;公司解散的,應當依法辦理公司注銷登記;設立新公司的,應當依法辦理公司設立登記。

      公司增加或者減少注冊資本,應當依法向公司登記機關辦理變更登記。

    第十章 公司解散和清算

       第一百八十條 公司因下列原因解散:

     ?。ㄒ唬┕菊鲁桃幎ǖ臓I業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現;

     ?。ǘ┕蓶|會或者股東大會決議解散;

     ?。ㄈ┮蚬竞喜⒒蛘叻至⑿枰馍?;

     ?。ㄋ模┮婪ū坏蹁N營業執照、責令關閉或者被撤銷;

     ?。ㄎ澹┤嗣穹ㄔ阂勒毡痉ǖ谝话侔耸l的規定予以解散。

       第一百八十一條 公司有本法第一百八十條第(一)項情形的,可以通過修改公司章程而存續。

      依照前款規定修改公司章程,有限責任公司須經持有三分之二以上表決權的股東通過,股份有限公司須經出席股東大會會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

       第一百八十二條 公司經營管理發生嚴重困難,繼續存續會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司。

       第一百八十三條 公司因本法第一百八十條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規定而解散的,應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請,并及時組織清算組進行清算。

       第一百八十四條 清算組在清算期間行使下列職權:

     ?。ㄒ唬┣謇砉矩敭a,分別編制資產負債表和財產清單;

     ?。ǘ┩ㄖ?、公告債權人;

     ?。ㄈ┨幚砼c清算有關的公司未了結的業務;

     ?。ㄋ模┣謇U所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;

     ?。ㄎ澹┣謇韨鶛?、債務;

     ?。┨幚砉厩鍍攤鶆蘸蟮氖S嘭敭a;

     ?。ㄆ撸┐砉緟⑴c民事訴訟活動。

       第一百八十五條 清算組應當自成立之日起十日內通知債權人,并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日起四十五日內,向清算組申報其債權。

      債權人申報債權,應當說明債權的有關事項,并提供證明材料。清算組應當對債權進行登記。

      在申報債權期間,清算組不得對債權人進行清償。

       第一百八十六條 清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后,應當制定清算方案,并報股東會、股東大會或者人民法院確認。

      公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金,繳納所欠稅款,清償公司債務后的剩余財產,有限責任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

      清算期間,公司存續,但不得開展與清算無關的經營活動。公司財產在未依照前款規定清償前,不得分配給股東。

       第一百八十七條 清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后,發現公司財產不足清償債務的,應當依法向人民法院申請宣告破產。

      公司經人民法院裁定宣告破產后,清算組應當將清算事務移交給人民法院。

       第一百八十八條 公司清算結束后,清算組應當制作清算報告,報股東會、股東大會或者人民法院確認,并報送公司登記機關,申請注銷公司登記,公告公司終止。

       第一百八十九條 清算組成員應當忠于職守,依法履行清算義務。

      清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產。

      清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的,應當承擔賠償責任。

       第一百九十條 公司被依法宣告破產的,依照有關企業破產的法律實施破產清算。

    第十一章 外國公司的分支機構

       第一百九十一條 本法所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外設立的公司。

       第一百九十二條 外國公司在中國境內設立分支機構,必須向中國主管機關提出申請,并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關文件,經批準后,向公司登記機關依法辦理登記,領取營業執照。

      外國公司分支機構的審批辦法由國務院另行規定。

       第一百九十三條 外國公司在中國境內設立分支機構,必須在中國境內指定負責該分支機構的代表人或者代理人,并向該分支機構撥付與其所從事的經營活動相適應的資金。

      對外國公司分支機構的經營資金需要規定最低限額的,由國務院另行規定。

       第一百九十四條 外國公司的分支機構應當在其名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式。

      外國公司的分支機構應當在本機構中置備該外國公司章程。

       第一百九十五條 外國公司在中國境內設立的分支機構不具有中國法人資格。

      外國公司對其分支機構在中國境內進行經營活動承擔民事責任。

       第一百九十六條 經批準設立的外國公司分支機構,在中國境內從事業務活動,必須遵守中國的法律,不得損害中國的社會公共利益,其合法權益受中國法律保護。

       第一百九十七條 外國公司撤銷其在中國境內的分支機構時,必須依法清償債務,依照本法有關公司清算程序的規定進行清算。未清償債務之前,不得將其分支機構的財產移至中國境外。

    第十二章 法 律 責 任

       第一百九十八條 違反本法規定,虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的,由公司登記機關責令改正,對虛報注冊資本的公司,處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款;對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司,處以五萬元以上五十萬元以下的罰款;情節嚴重的,撤銷公司登記或者吊銷營業執照。

       第一百九十九條 公司的發起人、股東虛假出資,未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的,由公司登記機關責令改正,處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

       第二百條 公司的發起人、股東在公司成立后,抽逃其出資的,由公司登記機關責令改正,處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

       第二百零一條 公司違反本法規定,在法定的會計賬簿以外另立會計賬簿的,由縣級以上人民政府財政部門責令改正,處以五萬元以上五十萬元以下的罰款。

       第二百零二條 公司在依法向有關主管部門提供的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的,由有關主管部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

       第二百零三條 公司不依照本法規定提取法定公積金的,由縣級以上人民政府財政部門責令如數補足應當提取的金額,可以對公司處以二十萬元以下的罰款。

       第二百零四條 公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時,不依照本法規定通知或者公告債權人的,由公司登記機關責令改正,對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

      公司在進行清算時,隱匿財產,對資產負債表或者財產清單作虛假記載或者在未清償債務前分配公司財產的,由公司登記機關責令改正,對公司處以隱匿財產或者未清償債務前分配公司財產金額百分之五以上百分之十以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

       第二百零五條 公司在清算期間開展與清算無關的經營活動的,由公司登記機關予以警告,沒收違法所得。

       第二百零六條 清算組不依照本法規定向公司登記機關報送清算報告,或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的,由公司登記機關責令改正。

      清算組成員利用職權徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產的,由公司登記機關責令退還公司財產,沒收違法所得,并可以處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。

       第二百零七條 承擔資產評估、驗資或者驗證的機構提供虛假材料的,由公司登記機關沒收違法所得,處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款,并可以由有關主管部門依法責令該機構停業、吊銷直接責任人員的資格證書,吊銷營業執照。

      承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因過失提供有重大遺漏的報告的,由公司登記機關責令改正,情節較重的,處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款,并可以由有關主管部門依法責令該機構停業、吊銷直接責任人員的資格證書,吊銷營業執照。

      承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實,給公司債權人造成損失的,除能夠證明自己沒有過錯的外,在其評估或者證明不實的金額范圍內承擔賠償責任。

       第二百零八條 公司登記機關對不符合本法規定條件的登記申請予以登記,或者對符合本法規定條件的登記申請不予登記的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分。

       第二百零九條 公司登記機關的上級部門強令公司登記機關對不符合本法規定條件的登記申請予以登記,或者對符合本法規定條件的登記申請不予登記的,或者對違法登記進行包庇的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。

       第二百一十條 未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司,而冒用有限責任公司或者股份有限公司名義的,或者未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司,而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的,由公司登記機關責令改正或者予以取締,可以并處十萬元以下的罰款。

       第二百一十一條 公司成立后無正當理由超過六個月未開業的,或者開業后自行停業連續六個月以上的,可以由公司登記機關吊銷營業執照。

      公司登記事項發生變更時,未依照本法規定辦理有關變更登記的,由公司登記機關責令限期登記;逾期不登記的,處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

       第二百一十二條 外國公司違反本法規定,擅自在中國境內設立分支機構的,由公司登記機關責令改正或者關閉,可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。

       第二百一十三條 利用公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴重違法行為的,吊銷營業執照。

       第二百一十四條 公司違反本法規定,應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的,其財產不足以支付時,先承擔民事賠償責任。

       第二百一十五條 違反本法規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。

    第十三章 附  則

       第二百一十六條 本法下列用語的含義:

     ?。ㄒ唬└呒壒芾砣藛T,是指公司的經理、副經理、財務負責人,上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。

     ?。ǘ┛毓晒蓶|,是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十,但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。

     ?。ㄈ嶋H控制人,是指雖不是公司的股東,但通過投資關系、協議或者其他安排,能夠實際支配公司行為的人。

     ?。ㄋ模╆P聯關系,是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系,以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是,國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系。

       第二百一十七條 外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法;有關外商投資的法律另有規定的,適用其規定。

       第二百一十八條 本法自2006年1月1日起施行。

    二、最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(一)

    最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》

    若干問題的規定(一)

    (2006年3月27日最高人民法院審判委員會第1382次會議通過 根據2014年2月17日最高人民法院審判委員會第1607次會議《關于修改關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定的決定》修正 2014年2月20日發布 法釋[2014]2號)

      為正確適用2005年10月27日十屆全國人大常委會第十八次會議修訂的《中華人民共和國公司法》,對人民法院在審理相關的民事糾紛案件中,具體適用公司法的有關問題規定如下:

       第一條 公司法實施后,人民法院尚未審結的和新受理的民事案件,其民事行為或事件發生在公司法實施以前的,適用當時的法律法規和司法解釋。

       第二條 因公司法實施前有關民事行為或者事件發生糾紛起訴到人民法院的,如當時的法律法規和司法解釋沒有明確規定時,可參照適用公司法的有關規定。

       第三條 原告以公司法第二十二條第二款、第七十四條第二款規定事由,向人民法院提起訴訟時,超過公司法規定期限的,人民法院不予受理。

       第四條 公司法第一百五十一條規定的180日以上連續持股期間,應為股東向人民法院提起訴訟時,已期滿的持股時間;規定的合計持有公司百分之一以上股份,是指兩個以上股東持股份額的合計。

       第五條 人民法院對公司法實施前已經終審的案件依法進行再審時,不適用公司法的規定。

       第六條 本規定自公布之日起實施。

    三、最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(二)

    最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》

    若干問題的規定(二)

       (2008年5月5日最高人民法院審判委員會第1447次會議通過 根據2014年2月17日最高人民法院審判委員會第1607次會議《關于修改關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定的決定》修正 2014年2月20日發布 法釋[2014]2號)

      為正確適用《中華人民共和國公司法》,結合審判實踐,就人民法院審理公司解散和清算案件適用法律問題作出如下規定。

       第一條 單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法第一百八十二條規定的,人民法院應予受理:

     ?。ㄒ唬┕境掷m兩年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經營管理發生嚴重困難的;

     ?。ǘ┕蓶|表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例,持續兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議,公司經營管理發生嚴重困難的;

     ?。ㄈ┕径麻L期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經營管理發生嚴重困難的;

     ?。ㄋ模┙洜I管理發生其他嚴重困難,公司繼續存續會使股東利益受到重大損失的情形。

      股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害,或者公司虧損、財產不足以償還全部債務,以及公司被吊銷企業法人營業執照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。

       第二條 股東提起解散公司訴訟,同時又申請人民法院對公司進行清算的,人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告,在人民法院判決解散公司后,依據公司法第一百八十三條和本規定第七條的規定,自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。

       第三條 股東提起解散公司訴訟時,向人民法院申請財產保全或者證據保全的,在股東提供擔保且不影響公司正常經營的情形下,人民法院可予以保全。

       第四條 股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告。

      原告以其他股東為被告一并提起訴訟的,人民法院應當告知原告將其他股東變更為第三人;原告堅持不予變更的,人民法院應當駁回原告對其他股東的起訴。

      原告提起解散公司訴訟應當告知其他股東,或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關利害關系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的,人民法院應予準許。

       第五條 人民法院審理解散公司訴訟案件,應當注重調解。當事人協商同意由公司或者股東收購股份,或者以減資等方式使公司存續,且不違反法律、行政法規強制性規定的,人民法院應予支持。當事人不能協商一致使公司存續的,人民法院應當及時判決。

      經人民法院調解公司收購原告股份的,公司應當自調解書生效之日起六個月內將股份轉讓或者注銷。股份轉讓或者注銷之前,原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權人。

       第六條 人民法院關于解散公司訴訟作出的判決,對公司全體股東具有法律約束力。

      人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后,提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。

       第七條 公司應當依照公司法第一百八十三條的規定,在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始自行清算。

      有下列情形之一,債權人申請人民法院指定清算組進行清算的,人民法院應予受理:

     ?。ㄒ唬┕窘馍⒂馄诓怀闪⑶逅憬M進行清算的;

     ?。ǘ╇m然成立清算組但故意拖延清算的;

     ?。ㄈ┻`法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。

      具有本條第二款所列情形,而債權人未提起清算申請,公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的,人民法院應予受理。

       第八條 人民法院受理公司清算案件,應當及時指定有關人員組成清算組。

      清算組成員可以從下列人員或者機構中產生:

     ?。ㄒ唬┕竟蓶|、董事、監事、高級管理人員;

     ?。ǘ┮婪ㄔO立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構;

     ?。ㄈ┮婪ㄔO立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員。

       第九條 人民法院指定的清算組成員有下列情形之一的,人民法院可以根據債權人、股東的申請,或者依職權更換清算組成員:

     ?。ㄒ唬┯羞`反法律或者行政法規的行為;

     ?。ǘ﹩适虡I能力或者民事行為能力;

     ?。ㄈ┯袊乐負p害公司或者債權人利益的行為。

       第十條 公司依法清算結束并辦理注銷登記前,有關公司的民事訴訟,應當以公司的名義進行。

      公司成立清算組的,由清算組負責人代表公司參加訴訟;尚未成立清算組的,由原法定代表人代表公司參加訴訟。

      第十一條 公司清算時,清算組應當按照公司法第一百八十五條的規定,將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權人,并根據公司規模和營業地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。

      清算組未按照前款規定履行通知和公告義務,導致債權人未及時申報債權而未獲清償,債權人主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。

       第十二條 公司清算時,債權人對清算組核定的債權有異議的,可以要求清算組重新核定。清算組不予重新核定,或者債權人對重新核定的債權仍有異議,債權人以公司為被告向人民法院提起訴訟請求確認的,人民法院應予受理。

       第十三條 債權人在規定的期限內未申報債權,在公司清算程序終結前補充申報的,清算組應予登記。

      公司清算程序終結,是指清算報告經股東會、股東大會或者人民法院確認完畢。

       第十四條 債權人補充申報的債權,可以在公司尚未分配財產中依法清償。公司尚未分配財產不能全額清償,債權人主張股東以其在剩余財產分配中已經取得的財產予以清償的,人民法院應予支持;但債權人因重大過錯未在規定期限內申報債權的除外。

      債權人或者清算組,以公司尚未分配財產和股東在剩余財產分配中已經取得的財產,不能全額清償補充申報的債權為由,向人民法院提出破產清算申請的,人民法院不予受理。

      第十五條 公司自行清算的,清算方案應當報股東會或者股東大會決議確認;人民法院組織清算的,清算方案應當報人民法院確認。未經確認的清算方案,清算組不得執行。

      執行未經確認的清算方案給公司或者債權人造成損失,公司、股東或者債權人主張清算組成員承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。

       第十六條 人民法院組織清算的,清算組應當自成立之日起六個月內清算完畢。

      因特殊情況無法在六個月內完成清算的,清算組應當向人民法院申請延長。

       第十七條 人民法院指定的清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單時,發現公司財產不足清償債務的,可以與債權人協商制作有關債務清償方案。

      債務清償方案經全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的,人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。清算組依據該清償方案清償債務后,應當向人民法院申請裁定終結清算程序。

      債權人對債務清償方案不予確認或者人民法院不予認可的,清算組應當依法向人民法院申請宣告破產。

       第十八條 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算,導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失,債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。

      有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務,導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失,無法進行清算,債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的,人民法院應依法予以支持。

      上述情形系實際控制人原因造成,債權人主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任的,人民法院應依法予以支持。

       第十九條 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人在公司解散后,惡意處置公司財產給債權人造成損失,或者未經依法清算,以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記,債權人主張其對公司債務承擔相應賠償責任的,人民法院應依法予以支持。

       第二十條 公司解散應當在依法清算完畢后,申請辦理注銷登記。公司未經清算即辦理注銷登記,導致公司無法進行清算,債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任的,人民法院應依法予以支持。

      公司未經依法清算即辦理注銷登記,股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任,債權人主張其對公司債務承擔相應民事責任的,人民法院應依法予以支持。

       第二十一條 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人為二人以上的,其中一人或者數人按照本規定第十八條和第二十條第一款的規定承擔民事責任后,主張其他人員按照過錯大小分擔責任的,人民法院應依法予以支持。

       第二十二條 公司解散時,股東尚未繳納的出資均應作為清算財產。股東尚未繳納的出資,包括到期應繳未繳的出資,以及依照公司法第二十六條和第八十條的規定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。

      公司財產不足以清償債務時,債權人主張未繳出資股東,以及公司設立時的其他股東或者發起人在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶清償責任的,人民法院應依法予以支持。

      第二十三條 清算組成員從事清算事務時,違反法律、行政法規或者公司章程給公司或者債權人造成損失,公司或者債權人主張其承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。

      有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東,依據公司法第一百五十一條第三款的規定,以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的,人民法院應予受理。

      公司已經清算完畢注銷,上述股東參照公司法第一百五十一條第三款的規定,直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的,人民法院應予受理。

       第二十四條 解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機構所在地。公司辦事機構所在地不明確的,由其注冊地人民法院管轄。

      基層人民法院管轄縣、縣級市或者區的公司登記機關核準登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件;中級人民法院管轄地區、地級市以上的公司登記機關核準登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。


    四、最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(三)

    最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》

    若干問題的規定(三)

       (2010年12月6日最高人民法院審判委員會第1504次會議通過 根據2014年2月17日最高人民法院審判委員會第1607次會議《關于修改關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定的決定》修正 2014年2月20日發布 法釋[2014]2號)

      為正確適用《中華人民共和國公司法》,結合審判實踐,就人民法院審理公司設立、出資、股權確認等糾紛案件適用法律問題作出如下規定。

       第一條 為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人,應當認定為公司的發起人,包括有限責任公司設立時的股東。

       第二條 發起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同,合同相對人請求該發起人承擔合同責任的,人民法院應予支持。

      公司成立后對前款規定的合同予以確認,或者已經實際享有合同權利或者履行合同義務,合同相對人請求公司承擔合同責任的,人民法院應予支持。

       第三條 發起人以設立中公司名義對外簽訂合同,公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的,人民法院應予支持。

      公司成立后有證據證明發起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同,公司以此為由主張不承擔合同責任的,人民法院應予支持,但相對人為善意的除外。

       第四條 公司因故未成立,債權人請求全體或者部分發起人對設立公司行為所產生的費用和債務承擔連帶清償責任的,人民法院應予支持。

      部分發起人依照前款規定承擔責任后,請求其他發起人分擔的,人民法院應當判令其他發起人按照約定的責任承擔比例分擔責任;沒有約定責任承擔比例的,按照約定的出資比例分擔責任;沒有約定出資比例的,按照均等份額分擔責任。

      因部分發起人的過錯導致公司未成立,其他發起人主張其承擔設立行為所產生的費用和債務的,人民法院應當根據過錯情況,確定過錯一方的責任范圍。

       第五條 發起人因履行公司設立職責造成他人損害,公司成立后受害人請求公司承擔侵權賠償責任的,人民法院應予支持;公司未成立,受害人請求全體發起人承擔連帶賠償責任的,人民法院應予支持。

      公司或者無過錯的發起人承擔賠償責任后,可以向有過錯的發起人追償。

       第六條 股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款,經公司發起人催繳后在合理期間內仍未繳納,公司發起人對該股份另行募集的,人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失,公司請求該認股人承擔賠償責任的,人民法院應予支持。

       第七條 出資人以不享有處分權的財產出資,當事人之間對于出資行為效力產生爭議的,人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定予以認定。

      以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的,對違法犯罪行為予以追究、處罰時,應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。

       第八條 出資人以劃撥土地使用權出資,或者以設定權利負擔的土地使用權出資,公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的,人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理土地變更手續或者解除權利負擔;逾期未辦理或者未解除的,人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。

       第九條 出資人以非貨幣財產出資,未依法評估作價,公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的,人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的,人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。

       第十條 出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產權等財產出資,已經交付公司使用但未辦理權屬變更手續,公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的,人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理權屬變更手續;在前述期間內辦理了權屬變更手續的,人民法院應當認定其已經履行了出資義務;出資人主張自其實際交付財產給公司使用時享有相應股東權利的,人民法院應予支持。

      出資人以前款規定的財產出資,已經辦理權屬變更手續但未交付給公司使用,公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權利的,人民法院應予支持。

       第十一條 出資人以其他公司股權出資,符合下列條件的,人民法院應當認定出資人已履行出資義務:

     ?。ㄒ唬┏鲑Y的股權由出資人合法持有并依法可以轉讓;

     ?。ǘ┏鲑Y的股權無權利瑕疵或者權利負擔;

     ?。ㄈ┏鲑Y人已履行關于股權轉讓的法定手續;

     ?。ㄋ模┏鲑Y的股權已依法進行了價值評估。

      股權出資不符合前款第(一)、(二)、(三)項的規定,公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的,人民法院應當責令該出資人在指定的合理期間內采取補正措施,以符合上述條件;逾期未補正的,人民法院應當認定其未依法全面履行出資義務。

      股權出資不符合本條第一款第(四)項的規定,公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的,人民法院應當按照本規定第九條的規定處理。

       第十二條 公司成立后,公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由,請求認定該股東抽逃出資的,人民法院應予支持:

     ?。ㄒ唬┲谱魈摷儇攧諘媹蟊硖撛隼麧欉M行分配;

     ?。ǘ┩ㄟ^虛構債權債務關系將其出資轉出;

     ?。ㄈ├藐P聯交易將出資轉出;

     ?。ㄋ模┢渌唇浄ǘǔ绦驅⒊鲑Y抽回的行為。

       第十三條 股東未履行或者未全面履行出資義務,公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的,人民法院應予支持。

      公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的,人民法院應予支持;未履行或者未全面履行出資義務的股東已經承擔上述責任,其他債權人提出相同請求的,人民法院不予支持。

      股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務,依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告,請求公司的發起人與被告股東承擔連帶責任的,人民法院應予支持;公司的發起人承擔責任后,可以向被告股東追償。

      股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務,依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告,請求未盡公司法第一百四十七條第一款規定的義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任的,人民法院應予支持;董事、高級管理人員承擔責任后,可以向被告股東追償。

       第十四條 股東抽逃出資,公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的,人民法院應予支持。

      公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的,人民法院應予支持;抽逃出資的股東已經承擔上述責任,其他債權人提出相同請求的,人民法院不予支持。

       第十五條 出資人以符合法定條件的非貨幣財產出資后,因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產貶值,公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的,人民法院不予支持。但是,當事人另有約定的除外。

       第十六條 股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資,公司根據公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優先認購權、剩余財產分配請求權等股東權利作出相應的合理限制,該股東請求認定該限制無效的,人民法院不予支持。

       第十七條 有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資,經公司催告繳納或者返還,其在合理期間內仍未繳納或者返還出資,公司以股東會決議解除該股東的股東資格,該股東請求確認該解除行為無效的,人民法院不予支持。

      在前款規定的情形下,人民法院在判決時應當釋明,公司應當及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應的出資之前,公司債權人依照本規定第十三條或者第十四條請求相關當事人承擔相應責任的,人民法院應予支持。

       第十八條 有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權,受讓人對此知道或者應當知道,公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的,人民法院應予支持;公司債權人依照本規定第十三條第二款向該股東提起訴訟,同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的,人民法院應予支持。

      受讓人根據前款規定承擔責任后,向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償的,人民法院應予支持。但是,當事人另有約定的除外。

       第十九條 公司股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資,公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務或者返還出資,被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的,人民法院不予支持。

      公司債權人的債權未過訴訟時效期間,其依照本規定第十三條第二款、第十四條第二款的規定請求未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東承擔賠償責任,被告股東以出資義務或者返還出資義務超過訴訟時效期間為由進行抗辯的,人民法院不予支持。

       第二十條 當事人之間對是否已履行出資義務發生爭議,原告提供對股東履行出資義務產生合理懷疑證據的,被告股東應當就其已履行出資義務承擔舉證責任。

       第二十一條 當事人向人民法院起訴請求確認其股東資格的,應當以公司為被告,與案件爭議股權有利害關系的人作為第三人參加訴訟。

       第二十二條 當事人之間對股權歸屬發生爭議,一方請求人民法院確認其享有股權的,應當證明以下事實之一:

     ?。ㄒ唬┮呀浺婪ㄏ蚬境鲑Y或者認繳出資,且不違反法律法規強制性規定;

     ?。ǘ┮呀浭茏尰蛘咭云渌问嚼^受公司股權,且不違反法律法規強制性規定。

       第二十三條 當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權后,公司未根據公司法第三十一條、第三十二條的規定簽發出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記,當事人請求公司履行上述義務的,人民法院應予支持。

       第二十四條 有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同,約定由實際出資人出資并享有投資權益,以名義出資人為名義股東,實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的,如無合同法第五十二條規定的情形,人民法院應當認定該合同有效。

      前款規定的實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發生爭議,實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的,人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權利的,人民法院不予支持。

      實際出資人未經公司其他股東半數以上同意,請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的,人民法院不予支持。

       第二十五條 名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分,實際出資人以其對于股權享有實際權利為由,請求認定處分股權行為無效的,人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定處理。

      名義股東處分股權造成實際出資人損失,實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的,人民法院應予支持。

       第二十六條 公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由,請求其對公司債務不能清償的部分在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任,股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的,人民法院不予支持。

      名義股東根據前款規定承擔賠償責任后,向實際出資人追償的,人民法院應予支持。

       第二十七條 股權轉讓后尚未向公司登記機關辦理變更登記,原股東將仍登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分,受讓股東以其對于股權享有實際權利為由,請求認定處分股權行為無效的,人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定處理。

      原股東處分股權造成受讓股東損失,受讓股東請求原股東承擔賠償責任、對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任的,人民法院應予支持;受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的,可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責任。

       第二十八條 冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的,冒名登記行為人應當承擔相應責任;公司、其他股東或者公司債權人以未履行出資義務為由,請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的,人民法院不予支持。


    五、最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(四)

    最高人民法院公告

      《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(四)》已于2016年12月5日由最高人民法院審判委員會第1702次會議通過,現予公布,自2017年9月1日起施行。

    最高人民法院

    2017年8月25日


    最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》

    若干問題的規定(四)

    (法釋〔2017〕16號)

      為正確適用《中華人民共和國公司法》,結合人民法院審判實踐,現就公司決議效力、股東知情權、利潤分配權、優先購買權和股東代表訴訟等案件適用法律問題作出如下規定。

       第一條 公司股東、董事、監事等請求確認股東會或者股東大會、董事會決議無效或者不成立的,人民法院應當依法予以受理。

       第二條 依據公司法第二十二條第二款請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議的原告,應當在起訴時具有公司股東資格。

       第三條 原告請求確認股東會或者股東大會、董事會決議不成立、無效或者撤銷決議的案件,應當列公司為被告。對決議涉及的其他利害關系人,可以依法列為第三人。

      一審法庭辯論終結前,其他有原告資格的人以相同的訴訟請求申請參加前款規定訴訟的,可以列為共同原告。

       第四條 股東請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議,符合公司法第二十二條第二款規定的,人民法院應當予以支持,但會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵,且對決議未產生實質影響的,人民法院不予支持。

       第五條 股東會或者股東大會、董事會決議存在下列情形之一,當事人主張決議不成立的,人民法院應當予以支持:

     ?。ㄒ唬┕疚凑匍_會議的,但依據公司法第三十七條第二款或者公司章程規定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定,并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外;

     ?。ǘh未對決議事項進行表決的;

     ?。ㄈ┏鱿瘯h的人數或者股東所持表決權不符合公司法或者公司章程規定的;

     ?。ㄋ模h的表決結果未達到公司法或者公司章程規定的通過比例的;

     ?。ㄎ澹е聸Q議不成立的其他情形。

       第六條 股東會或者股東大會、董事會決議被人民法院判決確認無效或者撤銷的,公司依據該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。

       第七條 股東依據公司法第三十三條、第九十七條或者公司章程的規定,起訴請求查閱或者復制公司特定文件材料的,人民法院應當依法予以受理。

      公司有證據證明前款規定的原告在起訴時不具有公司股東資格的,人民法院應當駁回起訴,但原告有初步證據證明在持股期間其合法權益受到損害,請求依法查閱或者復制其持股期間的公司特定文件材料的除外。

       第八條 有限責任公司有證據證明股東存在下列情形之一的,人民法院應當認定股東有公司法第三十三條第二款規定的“不正當目的”:

     ?。ㄒ唬┕蓶|自營或者為他人經營與公司主營業務有實質性競爭關系業務的,但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外;

     ?。ǘ┕蓶|為了向他人通報有關信息查閱公司會計賬簿,可能損害公司合法利益的;

     ?。ㄈ┕蓶|在向公司提出查閱請求之日前的三年內,曾通過查閱公司會計賬簿,向他人通報有關信息損害公司合法利益的;

     ?。ㄋ模┕蓶|有不正當目的的其他情形。

       第九條 公司章程、股東之間的協議等實質性剝奪股東依據公司法第三十三條、第九十七條規定查閱或者復制公司文件材料的權利,公司以此為由拒絕股東查閱或者復制的,人民法院不予支持。

       第十條 人民法院審理股東請求查閱或者復制公司特定文件材料的案件,對原告訴訟請求予以支持的,應當在判決中明確查閱或者復制公司特定文件材料的時間、地點和特定文件材料的名錄。

      股東依據人民法院生效判決查閱公司文件材料的,在該股東在場的情況下,可以由會計師、律師等依法或者依據執業行為規范負有保密義務的中介機構執業人員輔助進行。

       第十一條 股東行使知情權后泄露公司商業秘密導致公司合法利益受到損害,公司請求該股東賠償相關損失的,人民法院應當予以支持。

      根據本規定第十條輔助股東查閱公司文件材料的會計師、律師等泄露公司商業秘密導致公司合法利益受到損害,公司請求其賠償相關損失的,人民法院應當予以支持。

       第十二條 公司董事、高級管理人員等未依法履行職責,導致公司未依法制作或者保存公司法第三十三條、第九十七條規定的公司文件材料,給股東造成損失,股東依法請求負有相應責任的公司董事、高級管理人員承擔民事賠償責任的,人民法院應當予以支持。

       第十三條 股東請求公司分配利潤案件,應當列公司為被告。

      一審法庭辯論終結前,其他股東基于同一分配方案請求分配利潤并申請參加訴訟的,應當列為共同原告。

       第十四條 股東提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會的有效決議,請求公司分配利潤,公司拒絕分配利潤且其關于無法執行決議的抗辯理由不成立的,人民法院應當判決公司按照決議載明的具體分配方案向股東分配利潤。

       第十五條 股東未提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會決議,請求公司分配利潤的,人民法院應當駁回其訴訟請求,但違反法律規定濫用股東權利導致公司不分配利潤,給其他股東造成損失的除外。

       第十六條 有限責任公司的自然人股東因繼承發生變化時,其他股東主張依據公司法第七十一條第三款規定行使優先購買權的,人民法院不予支持,但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。

       第十七條 有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權,應就其股權轉讓事項以書面或者其他能夠確認收悉的合理方式通知其他股東征求同意。其他股東半數以上不同意轉讓,不同意的股東不購買的,人民法院應當認定視為同意轉讓。

      經股東同意轉讓的股權,其他股東主張轉讓股東應當向其以書面或者其他能夠確認收悉的合理方式通知轉讓股權的同等條件的,人民法院應當予以支持。

      經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,轉讓股東以外的其他股東主張優先購買的,人民法院應當予以支持,但轉讓股東依據本規定第二十條放棄轉讓的除外。

       第十八條 人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規定所稱的“同等條件”時,應當考慮轉讓股權的數量、價格、支付方式及期限等因素。

       第十九條 有限責任公司的股東主張優先購買轉讓股權的,應當在收到通知后,在公司章程規定的行使期間內提出購買請求。公司章程沒有規定行使期間或者規定不明確的,以通知確定的期間為準,通知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的,行使期間為三十日。

       第二十條 有限責任公司的轉讓股東,在其他股東主張優先購買后又不同意轉讓股權的,對其他股東優先購買的主張,人民法院不予支持,但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。其他股東主張轉讓股東賠償其損失合理的,人民法院應當予以支持。

       第二十一條 有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權,未就其股權轉讓事項征求其他股東意見,或者以欺詐、惡意串通等手段,損害其他股東優先購買權,其他股東主張按照同等條件購買該轉讓股權的,人民法院應當予以支持,但其他股東自知道或者應當知道行使優先購買權的同等條件之日起三十日內沒有主張,或者自股權變更登記之日起超過一年的除外。

      前款規定的其他股東僅提出確認股權轉讓合同及股權變動效力等請求,未同時主張按照同等條件購買轉讓股權的,人民法院不予支持,但其他股東非因自身原因導致無法行使優先購買權,請求損害賠償的除外。

      股東以外的股權受讓人,因股東行使優先購買權而不能實現合同目的的,可以依法請求轉讓股東承擔相應民事責任。

       第二十二條 通過拍賣向股東以外的人轉讓有限責任公司股權的,適用公司法第七十一條第二款、第三款或者第七十二條規定的“書面通知”“通知”“同等條件”時,根據相關法律、司法解釋確定。

      在依法設立的產權交易場所轉讓有限責任公司國有股權的,適用公司法第七十一條第二款、第三款或者第七十二條規定的“書面通知”“通知”“同等條件”時,可以參照產權交易場所的交易規則。

       第二十三條 監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事依據公司法第一百五十一條第一款規定對董事、高級管理人員提起訴訟的,應當列公司為原告,依法由監事會主席或者不設監事會的有限責任公司的監事代表公司進行訴訟。

      董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事依據公司法第一百五十一條第一款規定對監事提起訴訟的,或者依據公司法第一百五十一條第三款規定對他人提起訴訟的,應當列公司為原告,依法由董事長或者執行董事代表公司進行訴訟。

       第二十四條 符合公司法第一百五十一條第一款規定條件的股東,依據公司法第一百五十一條第二款、第三款規定,直接對董事、監事、高級管理人員或者他人提起訴訟的,應當列公司為第三人參加訴訟。

      一審法庭辯論終結前,符合公司法第一百五十一條第一款規定條件的其他股東,以相同的訴訟請求申請參加訴訟的,應當列為共同原告。

       第二十五條 股東依據公司法第一百五十一條第二款、第三款規定直接提起訴訟的案件,勝訴利益歸屬于公司。股東請求被告直接向其承擔民事責任的,人民法院不予支持。

       第二十六條 股東依據公司法第一百五十一條第二款、第三款規定直接提起訴訟的案件,其訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的,公司應當承擔股東因參加訴訟支付的合理費用。

       第二十七條 本規定自2017年9月1日起施行。

      本規定施行后尚未終審的案件,適用本規定;本規定施行前已經終審的案件,或者適用審判監督程序再審的案件,不適用本規定。


    六、最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(五)

    中華人民共和國最高人民法院公告

      《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(五)》已于2019年4月22日由最高人民法院審判委員會第1766次會議通過,現予公布,自2019年4月29日起施行。

    最高人民法院

    2019年4月28日


    最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》

    若干問題的規定(五)

       (2019年4月22日最高人民法院審判委員會第1766次會議審議通過,自2019年4月29日起施行 法釋〔2019〕7號)

    為正確適用《中華人民共和國公司法》,結合人民法院審判實踐,就股東權益保護等糾紛案件適用法律問題作出如下規定。

    第一條 關聯交易損害公司利益,原告公司依據公司法第二十一條規定請求控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員賠償所造成的損失,被告僅以該交易已經履行了信息披露、經股東會或者股東大會同意等法律、行政法規或者公司章程規定的程序為由抗辯的,人民法院不予支持。

      公司沒有提起訴訟的,符合公司法第一百五十一條第一款規定條件的股東,可以依據公司法第一百五十一條第二款、第三款規定向人民法院提起訴訟。

      第二條 關聯交易合同存在無效或者可撤銷情形,公司沒有起訴合同相對方的,符合公司法第一百五十一條第一款規定條件的股東,可以依據公司法第一百五十一條第二款、第三款規定向人民法院提起訴訟。

      第三條 董事任期屆滿前被股東會或者股東大會有效決議解除職務,其主張解除不發生法律效力的,人民法院不予支持。

      董事職務被解除后,因補償與公司發生糾紛提起訴訟的,人民法院應當依據法律、行政法規、公司章程的規定或者合同的約定,綜合考慮解除的原因、剩余任期、董事薪酬等因素,確定是否補償以及補償的合理數額。

      第四條 分配利潤的股東會或者股東大會決議作出后,公司應當在決議載明的時間內完成利潤分配。決議沒有載明時間的,以公司章程規定的為準。決議、章程中均未規定時間或者時間超過一年的,公司應當自決議作出之日起一年內完成利潤分配。

      決議中載明的利潤分配完成時間超過公司章程規定時間的,股東可以依據公司法第二十二條第二款規定請求人民法院撤銷決議中關于該時間的規定。

      第五條 人民法院審理涉及有限責任公司股東重大分歧案件時,應當注重調解。當事人協商一致以下列方式解決分歧,且不違反法律、行政法規的強制性規定的,人民法院應予支持:

     ?。ㄒ唬┕净刭彶糠止蓶|股份;

     ?。ǘ┢渌蓶|受讓部分股東股份;

     ?。ㄈ┧耸茏尣糠止蓶|股份;

     ?。ㄋ模┕緶p資;

     ?。ㄎ澹┕痉至?;

     ?。┢渌軌蚪鉀Q分歧,恢復公司正常經營,避免公司解散的方式。

      第六條 本規定自2019年4月29日起施行。

      本規定施行后尚未終審的案件,適用本規定;本規定施行前已經終審的案件,或者適用審判監督程序再審的案件,不適用本規定。

      本院以前發布的司法解釋與本規定不一致的,以本規定為準。

    七、中華人民共和國公司登記管理條例(2016修訂)

    中華人民共和國公司登記管理條例

    (1994年6月24日中華人民共和國國務院令第156號公布 根據2005年12月18日《國務院關于修改〈中華人民共和國公司登記管理條例〉的決定》第一次修訂 根據2014年2月19日《國務院關于廢止和修改部分行政法規的決定》第二次修訂 根據2016年2月6日《國務院關于修改部分行政法規的決定》第三次修訂)

    第一章 總  則

       第一條 為了確認公司的企業法人資格,規范公司登記行為,依據《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》),制定本條例。

       第二條 有限責任公司和股份有限公司(以下統稱公司)設立、變更、終止,應當依照本條例辦理公司登記。

      申請辦理公司登記,申請人應當對申請文件、材料的真實性負責。

      第三條 公司經公司登記機關依法登記,領取《企業法人營業執照》,方取得企業法人資格。

      自本條例施行之日起設立公司,未經公司登記機關登記的,不得以公司名義從事經營活動。

      第四條 工商行政管理機關是公司登記機關。

      下級公司登記機關在上級公司登記機關的領導下開展公司登記工作。

      公司登記機關依法履行職責,不受非法干預。

       第五條 國家工商行政管理總局主管全國的公司登記工作。

    第二章 登記管轄

    第六條 國家工商行政管理總局負責下列公司的登記:

     ?。ㄒ唬﹪鴦赵簢匈Y產監督管理機構履行出資人職責的公司以及該公司投資設立并持有50%以上股份的公司;

     ?。ǘ┩馍掏顿Y的公司;

     ?。ㄈ┮勒辗?、行政法規或者國務院決定的規定,應當由國家工商行政管理總局登記的公司;

     ?。ㄋ模﹪夜ど绦姓芾砜偩忠幎☉斢善涞怯浀钠渌?。

        第七條 省、自治區、直轄市工商行政管理局負責本轄區內下列公司的登記:

     ?。ㄒ唬┦?、自治區、直轄市人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的公司以及該公司投資設立并持有50%以上股份的公司;

     ?。ǘ┦?、自治區、直轄市工商行政管理局規定由其登記的自然人投資設立的公司;

     ?。ㄈ┮勒辗?、行政法規或者國務院決定的規定,應當由省、自治區、直轄市工商行政管理局登記的公司;

     ?。ㄋ模﹪夜ど绦姓芾砜偩质跈嗟怯浀钠渌?。

      第八條 設區的市(地區)工商行政管理局、縣工商行政管理局,以及直轄市的工商行政管理分局、設區的市工商行政管理局的區分局,負責本轄區內下列公司的登記:

     ?。ㄒ唬┍緱l例第六條和第七條所列公司以外的其他公司;

     ?。ǘ﹪夜ど绦姓芾砜偩趾褪?、自治區、直轄市工商行政管理局授權登記的公司。

      前款規定的具體登記管轄由省、自治區、直轄市工商行政管理局規定。但是,其中的股份有限公司由設區的市(地區)工商行政管理局負責登記。

    第三章 登記事項

       第九條 公司的登記事項包括:

     ?。ㄒ唬┟Q;

     ?。ǘ┳∷?;

     ?。ㄈ┓ǘù砣诵彰?;

     ?。ㄋ模┳再Y本;

     ?。ㄎ澹┕绢愋?;

     ?。┙洜I范圍;

     ?。ㄆ撸I業期限;

     ?。ò耍┯邢挢熑喂竟蓶|或者股份有限公司發起人的姓名或者名稱。

       第十條 公司的登記事項應當符合法律、行政法規的規定。不符合法律、行政法規規定的,公司登記機關不予登記。

       第十一條 公司名稱應當符合國家有關規定。公司只能使用一個名稱。經公司登記機關核準登記的公司名稱受法律保護。

       第十二條 公司的住所是公司主要辦事機構所在地。經公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應當在其公司登記機關轄區內。

       第十三條 公司的注冊資本應當以人民幣表示,法律、行政法規另有規定的除外。

       第十四條 股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規定,但股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

       第十五條 公司的經營范圍由公司章程規定,并依法登記。

      公司的經營范圍用語應當參照國民經濟行業分類標準。

       第十六條 公司類型包括有限責任公司和股份有限公司。

      一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,并在公司營業執照中載明。

    第四章 設立登記

       第十七條 設立公司應當申請名稱預先核準。

      法律、行政法規或者國務院決定規定設立公司必須報經批準,或者公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的,應當在報送批準前辦理公司名稱預先核準,并以公司登記機關核準的公司名稱報送批準。

       第十八條 設立有限責任公司,應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準;設立股份有限公司,應當由全體發起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。

      申請名稱預先核準,應當提交下列文件:

     ?。ㄒ唬┯邢挢熑喂镜娜w股東或者股份有限公司的全體發起人簽署的公司名稱預先核準申請書;

     ?。ǘ┤w股東或者發起人指定代表或者共同委托代理人的證明;

     ?。ㄈ﹪夜ど绦姓芾砜偩忠幎ㄒ筇峤坏钠渌募?。

       第十九條 預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在保留期內,不得用于從事經營活動,不得轉讓。

       第二十條 設立有限責任公司,應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。設立國有獨資公司,應當由國務院或者地方人民政府授權的本級人民政府國有資產監督管理機構作為申請人,申請設立登記。法律、行政法規或者國務院決定規定設立有限責任公司必須報經批準的,應當自批準之日起90日內向公司登記機關申請設立登記;逾期申請設立登記的,申請人應當報批準機關確認原批準文件的效力或者另行報批。

      申請設立有限責任公司,應當向公司登記機關提交下列文件:

     ?。ㄒ唬┕痉ǘù砣撕炇鸬脑O立登記申請書;

     ?。ǘ┤w股東指定代表或者共同委托代理人的證明;

     ?。ㄈ┕菊鲁?;

     ?。ㄋ模┕蓶|的主體資格證明或者自然人身份證明;

     ?。ㄎ澹┹d明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明;

     ?。┕痉ǘù砣巳温毼募蜕矸葑C明;

     ?。ㄆ撸┢髽I名稱預先核準通知書;

     ?。ò耍┕咀∷C明;

     ?。ň牛﹪夜ど绦姓芾砜偩忠幎ㄒ筇峤坏钠渌募?。

      法律、行政法規或者國務院決定規定設立有限責任公司必須報經批準的,還應當提交有關批準文件。

       第二十一條 設立股份有限公司,應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的,應當于創立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。

      申請設立股份有限公司,應當向公司登記機關提交下列文件:

     ?。ㄒ唬┕痉ǘù砣撕炇鸬脑O立登記申請書;

     ?。ǘ┒聲付ù砘蛘吖餐写砣说淖C明;

     ?。ㄈ┕菊鲁?;

     ?。ㄋ模┌l起人的主體資格證明或者自然人身份證明;

     ?。ㄎ澹┹d明公司董事、監事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明;

     ?。┕痉ǘù砣巳温毼募蜕矸葑C明;

     ?。ㄆ撸┢髽I名稱預先核準通知書;

     ?。ò耍┕咀∷C明;

     ?。ň牛﹪夜ど绦姓芾砜偩忠幎ㄒ筇峤坏钠渌募?。

      以募集方式設立股份有限公司的,還應當提交創立大會的會議記錄以及依法設立的驗資機構出具的驗資證明;以募集方式設立股份有限公司公開發行股票的,還應當提交國務院證券監督管理機構的核準文件。

      法律、行政法規或者國務院決定規定設立股份有限公司必須報經批準的,還應當提交有關批準文件。

       第二十二條 公司申請登記的經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的,應當在申請登記前報經國家有關部門批準,并向公司登記機關提交有關批準文件。

       第二十三條 公司章程有違反法律、行政法規的內容的,公司登記機關有權要求公司作相應修改。

       第二十四條 公司住所證明是指能夠證明公司對其住所享有使用權的文件。

       第二十五條 依法設立的公司,由公司登記機關發給《企業法人營業執照》。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。公司憑公司登記機關核發的《企業法人營業執照》刻制印章,開立銀行賬戶,申請納稅登記。

    第五章 變更登記

       第二十六條 公司變更登記事項,應當向原公司登記機關申請變更登記。

      未經變更登記,公司不得擅自改變登記事項。

       第二十七條 公司申請變更登記,應當向公司登記機關提交下列文件:

     ?。ㄒ唬┕痉ǘù砣撕炇鸬淖兏怯浬暾垥?;

     ?。ǘ┮勒铡豆痉ā纷鞒龅淖兏鼪Q議或者決定;

     ?。ㄈ﹪夜ど绦姓芾砜偩忠幎ㄒ筇峤坏钠渌募?。

      公司變更登記事項涉及修改公司章程的,應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。

      變更登記事項依照法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的,還應當向公司登記機關提交有關批準文件。

       第二十八條 公司變更名稱的,應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記。

       第二十九條 公司變更住所的,應當在遷入新住所前申請變更登記,并提交新住所使用證明。

      公司變更住所跨公司登記機關轄區的,應當在遷入新住所前向遷入地公司登記機關申請變更登記;遷入地公司登記機關受理的,由原公司登記機關將公司登記檔案移送遷入地公司登記機關。

       第三十條 公司變更法定代表人的,應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記。

       第三十一條 公司增加注冊資本的,應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記。

      公司減少注冊資本的,應當自公告之日起45日后申請變更登記,并應當提交公司在報紙上登載公司減少注冊資本公告的有關證明和公司債務清償或者債務擔保情況的說明。

       第三十二條 公司變更經營范圍的,應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記;變更經營范圍涉及法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的,應當自國家有關部門批準之日起30日內申請變更登記。

      公司的經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定須經批準的項目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準文件,或者許可證、其他批準文件有效期屆滿的,應當自吊銷、撤銷許可證、其他批準文件或者許可證、其他批準文件有效期屆滿之日起30日內申請變更登記或者依照本條例第六章的規定辦理注銷登記。

       第三十三條 公司變更類型的,應當按照擬變更的公司類型的設立條件,在規定的期限內向公司登記機關申請變更登記,并提交有關文件。

       第三十四條 有限責任公司變更股東的,應當自變更之日起30日內申請變更登記,并應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。

      有限責任公司的自然人股東死亡后,其合法繼承人繼承股東資格的,公司應當依照前款規定申請變更登記。

      有限責任公司的股東或者股份有限公司的發起人改變姓名或者名稱的,應當自改變姓名或者名稱之日起30日內申請變更登記。

       第三十五條 公司登記事項變更涉及分公司登記事項變更的,應當自公司變更登記之日起30日內申請分公司變更登記。

       第三十六條 公司章程修改未涉及登記事項的,公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關備案。

       第三十七條 公司董事、監事、經理發生變動的,應當向原公司登記機關備案。

      第三十八條 因合并、分立而存續的公司,其登記事項發生變化的,應當申請變更登記;因合并、分立而解散的公司,應當申請注銷登記;因合并、分立而新設立的公司,應當申請設立登記。

      公司合并、分立的,應當自公告之日起45日后申請登記,提交合并協議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關證明和債務清償或者債務擔保情況的說明。法律、行政法規或者國務院決定規定公司合并、分立必須報經批準的,還應當提交有關批準文件。

       第三十九條 變更登記事項涉及《企業法人營業執照》載明事項的,公司登記機關應當換發營業執照。

       第四十條 公司依照《公司法》第二十二條規定向公司登記機關申請撤銷變更登記的,應當提交下列文件:

     ?。ㄒ唬┕痉ǘù砣撕炇鸬纳暾垥?;

     ?。ǘ┤嗣穹ㄔ旱牟门形臅?。

    第六章 注銷登記

       第四十一條 公司解散,依法應當清算的,清算組應當自成立之日起10日內將清算組成員、清算組負責人名單向公司登記機關備案。

       第四十二條 有下列情形之一的,公司清算組應當自公司清算結束之日起30日內向原公司登記機關申請注銷登記:

     ?。ㄒ唬┕颈灰婪ㄐ嫫飘a;

     ?。ǘ┕菊鲁桃幎ǖ臓I業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現,但公司通過修改公司章程而存續的除外;

     ?。ㄈ┕蓶|會、股東大會決議解散或者一人有限責任公司的股東、外商投資的公司董事會決議解散;

     ?。ㄋ模┮婪ū坏蹁N營業執照、責令關閉或者被撤銷;

     ?。ㄎ澹┤嗣穹ㄔ阂婪ㄓ枰越馍?;

     ?。┓?、行政法規規定的其他解散情形。

       第四十三條 公司申請注銷登記,應當提交下列文件:

     ?。ㄒ唬┕厩逅憬M負責人簽署的注銷登記申請書;

     ?。ǘ┤嗣穹ㄔ旱钠飘a裁定、解散裁判文書,公司依照《公司法》作出的決議或者決定,行政機關責令關閉或者公司被撤銷的文件;

     ?。ㄈ┕蓶|會、股東大會、一人有限責任公司的股東、外商投資的公司董事會或者人民法院、公司批準機關備案、確認的清算報告;

     ?。ㄋ模镀髽I法人營業執照》;

     ?。ㄎ澹┓?、行政法規規定應當提交的其他文件。

      國有獨資公司申請注銷登記,還應當提交國有資產監督管理機構的決定,其中,國務院確定的重要的國有獨資公司,還應當提交本級人民政府的批準文件。

      有分公司的公司申請注銷登記,還應當提交分公司的注銷登記證明。

       第四十四條 經公司登記機關注銷登記,公司終止。

    第七章 分公司的登記

    第四十五條 分公司是指公司在其住所以外設立的從事經營活動的機構。分公司不具有企業法人資格。

       第四十六條 分公司的登記事項包括:名稱、營業場所、負責人、經營范圍。

      分公司的名稱應當符合國家有關規定。

      分公司的經營范圍不得超出公司的經營范圍。

       第四十七條 公司設立分公司的,應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登記;法律、行政法規或者國務院決定規定必須報經有關部門批準的,應當自批準之日起30日內向公司登記機關申請登記。

      設立分公司,應當向公司登記機關提交下列文件:

     ?。ㄒ唬┕痉ǘù砣撕炇鸬脑O立分公司的登記申請書;

    (二)公司章程以及加蓋公司印章的《企業法人營業執照》復印件;

     ?。ㄈI業場所使用證明;

     ?。ㄋ模┓止矩撠熑巳温毼募蜕矸葑C明;

     ?。ㄎ澹﹪夜ど绦姓芾砜偩忠幎ㄒ筇峤坏钠渌募?。

      法律、行政法規或者國務院決定規定設立分公司必須報經批準,或者分公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的,還應當提交有關批準文件。

      分公司的公司登記機關準予登記的,發給《營業執照》。公司應當自分公司登記之日起30日內,持分公司的《營業執照》到公司登記機關辦理備案。

       第四十八條 分公司變更登記事項的,應當向公司登記機關申請變更登記。

      申請變更登記,應當提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書。變更名稱、經營范圍的,應當提交加蓋公司印章的《企業法人營業執照》復印件,分公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的,還應當提交有關批準文件。變更營業場所的,應當提交新的營業場所使用證明。變更負責人的,應當提交公司的任免文件以及其身份證明。

      公司登記機關準予變更登記的,換發《營業執照》。

       第四十九條 分公司被公司撤銷、依法責令關閉、吊銷營業執照的,公司應當自決定作出之日起30日內向該分公司的公司登記機關申請注銷登記。申請注銷登記應當提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請書和分公司的《營業執照》。公司登記機關準予注銷登記后,應當收繳分公司的《營業執照》。

    第八章 登記程序

       第五十條 申請公司、分公司登記,申請人可以到公司登記機關提交申請,也可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提出申請。

      通過電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提出申請的,應當提供申請人的聯系方式以及通訊地址。

       第五十一條 公司登記機關應當根據下列情況分別作出是否受理的決定:

     ?。ㄒ唬┥暾埼募?、材料齊全,符合法定形式的,或者申請人按照公司登記機關的要求提交全部補正申請文件、材料的,應當決定予以受理。

     ?。ǘ┥暾埼募?、材料齊全,符合法定形式,但公司登記機關認為申請文件、材料需要核實的,應當決定予以受理,同時書面告知申請人需要核實的事項、理由以及時間。

     ?。ㄈ┥暾埼募?、材料存在可以當場更正的錯誤的,應當允許申請人當場予以更正,由申請人在更正處簽名或者蓋章,注明更正日期;經確認申請文件、材料齊全,符合法定形式的,應當決定予以受理。

     ?。ㄋ模┥暾埼募?、材料不齊全或者不符合法定形式的,應當當場或者在5日內一次告知申請人需要補正的全部內容;當場告知時,應當將申請文件、材料退回申請人;屬于5日內告知的,應當收取申請文件、材料并出具收到申請文件、材料的憑據,逾期不告知的,自收到申請文件、材料之日起即為受理。

     ?。ㄎ澹┎粚儆诠镜怯浄懂牷蛘卟粚儆诒緳C關登記管轄范圍的事項,應當即時決定不予受理,并告知申請人向有關行政機關申請。

      公司登記機關對通過信函、電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提出申請的,應當自收到申請文件、材料之日起5日內作出是否受理的決定。

       第五十二條 除依照本條例第五十三條第一款第(一)項作出準予登記決定的外,公司登記機關決定予以受理的,應當出具《受理通知書》;決定不予受理的,應當出具《不予受理通知書》,說明不予受理的理由,并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。

       第五十三條 公司登記機關對決定予以受理的登記申請,應當分別情況在規定的期限內作出是否準予登記的決定:

     ?。ㄒ唬ι暾埲说焦镜怯洐C關提出的申請予以受理的,應當當場作出準予登記的決定。

     ?。ǘι暾埲送ㄟ^信函方式提交的申請予以受理的,應當自受理之日起15日內作出準予登記的決定。

     ?。ㄈ┩ㄟ^電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提交申請的,申請人應當自收到《受理通知書》之日起15日內,提交與電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等內容一致并符合法定形式的申請文件、材料原件;申請人到公司登記機關提交申請文件、材料原件的,應當當場作出準予登記的決定;申請人通過信函方式提交申請文件、材料原件的,應當自受理之日起15日內作出準予登記的決定。

     ?。ㄋ模┕镜怯洐C關自發出《受理通知書》之日起60日內,未收到申請文件、材料原件,或者申請文件、材料原件與公司登記機關所受理的申請文件、材料不一致的,應當作出不予登記的決定。

      公司登記機關需要對申請文件、材料核實的,應當自受理之日起15日內作出是否準予登記的決定。

       第五十四條 公司登記機關作出準予公司名稱預先核準決定的,應當出具《企業名稱預先核準通知書》;作出準予公司設立登記決定的,應當出具《準予設立登記通知書》,告知申請人自決定之日起10日內,領取營業執照;作出準予公司變更登記決定的,應當出具《準予變更登記通知書》,告知申請人自決定之日起10日內,換發營業執照;作出準予公司注銷登記決定的,應當出具《準予注銷登記通知書》,收繳營業執照。

      公司登記機關作出不予名稱預先核準、不予登記決定的,應當出具《企業名稱駁回通知書》、《登記駁回通知書》,說明不予核準、登記的理由,并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。

       第五十五條 公司登記機關應當將公司登記、備案信息通過企業信用信息公示系統向社會公示。

       第五十六條 吊銷《企業法人營業執照》和《營業執照》的公告由公司登記機關發布。

    第九章 年度報告公示、證照和檔案管理

       第五十七條 公司應當于每年1月1日至6月30日,通過企業信用信息公示系統向公司登記機關報送上一年度年度報告,并向社會公示。

      年度報告公示的內容以及監督檢查辦法由國務院制定。

       第五十八條 《企業法人營業執照》、《營業執照》分為正本和副本,正本和副本具有同等法律效力。

      國家推行電子營業執照。電子營業執照與紙質營業執照具有同等法律效力。

      《企業法人營業執照》正本或者《營業執照》正本應當置于公司住所或者分公司營業場所的醒目位置。

      公司可以根據業務需要向公司登記機關申請核發營業執照若干副本。

       第五十九條 任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照。

      營業執照遺失或者毀壞的,公司應當在公司登記機關指定的報刊上聲明作廢,申請補領。

      公司登記機關依法作出變更登記、注銷登記、撤銷變更登記決定,公司拒不繳回或者無法繳回營業執照的,由公司登記機關公告營業執照作廢。

       第六十條 公司登記機關對需要認定的營業執照,可以臨時扣留,扣留期限不得超過10天。

       第六十一條 借閱、抄錄、攜帶、復制公司登記檔案資料的,應當按照規定的權限和程序辦理。

      任何單位和個人不得修改、涂抹、標注、損毀公司登記檔案資料。

       第六十二條 營業執照正本、副本樣式,電子營業執照標準以及公司登記的有關重要文書格式或者表式,由國家工商行政管理總局統一制定。

    第十章 法律責任

       第六十三條 虛報注冊資本,取得公司登記的,由公司登記機關責令改正,處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款;情節嚴重的,撤銷公司登記或者吊銷營業執照。

       第六十四條 提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實,取得公司登記的,由公司登記機關責令改正,處以5萬元以上50萬元以下的罰款;情節嚴重的,撤銷公司登記或者吊銷營業執照。

       第六十五條 公司的發起人、股東虛假出資,未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的,由公司登記機關責令改正,處以虛假出資金額5%以上15%以下的罰款。

       第六十六條 公司的發起人、股東在公司成立后,抽逃出資的,由公司登記機關責令改正,處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款。

       第六十七條 公司成立后無正當理由超過6個月未開業的,或者開業后自行停業連續6個月以上的,可以由公司登記機關吊銷營業執照。

       第六十八條 公司登記事項發生變更時,未依照本條例規定辦理有關變更登記的,由公司登記機關責令限期登記;逾期不登記的,處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中,變更經營范圍涉及法律、行政法規或者國務院決定規定須經批準的項目而未取得批準,擅自從事相關經營活動,情節嚴重的,吊銷營業執照。

      公司未依照本條例規定辦理有關備案的,由公司登記機關責令限期辦理;逾期未辦理的,處以3萬元以下的罰款。

       第六十九條 公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時,不按照規定通知或者公告債權人的,由公司登記機關責令改正,處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

      公司在進行清算時,隱匿財產,對資產負債表或者財產清單作虛假記載或者在未清償債務前分配公司財產的,由公司登記機關責令改正,對公司處以隱匿財產或者未清償債務前分配公司財產金額5%以上10%以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

      公司在清算期間開展與清算無關的經營活動的,由公司登記機關予以警告,沒收違法所得。

       第七十條 清算組不按照規定向公司登記機關報送清算報告,或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的,由公司登記機關責令改正。

      清算組成員利用職權徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產的,由公司登記機關責令退還公司財產,沒收違法所得,并可以處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款。

       第七十一條 偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照的,由公司登記機關處以1萬元以上10萬元以下的罰款;情節嚴重的,吊銷營業執照。

       第七十二條 未將營業執照置于住所或者營業場所醒目位置的,由公司登記機關責令改正;拒不改正的,處以1000元以上5000元以下的罰款。

       第七十三條 承擔資產評估、驗資或者驗證的機構提供虛假材料的,由公司登記機關沒收違法所得,處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款,并可以由有關主管部門依法責令該機構停業、吊銷直接責任人員的資格證書,吊銷營業執照。

      承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因過失提供有重大遺漏的報告的,由公司登記機關責令改正,情節較重的,處以所得收入1倍以上5倍以下的罰款,并可以由有關主管部門依法責令該機構停業、吊銷直接責任人員的資格證書,吊銷營業執照。

       第七十四條 未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司,而冒用有限責任公司或者股份有限公司名義的,或者未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司,而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的,由公司登記機關責令改正或者予以取締,可以并處10萬元以下的罰款。

       第七十五條 公司登記機關對不符合規定條件的公司登記申請予以登記,或者對符合規定條件的登記申請不予登記的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分。

       第七十六條 公司登記機關的上級部門強令公司登記機關對不符合規定條件的登記申請予以登記,或者對符合規定條件的登記申請不予登記的,或者對違法登記進行包庇的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。

       第七十七條 外國公司違反《公司法》規定,擅自在中國境內設立分支機構的,由公司登記機關責令改正或者關閉,可以并處5萬元以上20萬元以下的罰款。

       第七十八條 利用公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴重違法行為的,吊銷營業執照。

       第七十九條 分公司有本章規定的違法行為的,適用本章規定。

       第八十條 違反本條例規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。

    第十一章 附  則

       第八十一條 外商投資的公司的登記適用本條例。有關外商投資企業的法律對其登記另有規定的,適用其規定。

       第八十二條 法律、行政法規或者國務院決定規定設立公司必須報經批準,或者公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的,由國家工商行政管理總局依照法律、行政法規或者國務院決定規定編制企業登記前置行政許可目錄并公布。

       第八十三條 本條例自1994年7月1日起施行。

    八、中華人民共和國企業法人登記管理條例(2019修正)

    中華人民共和國企業法人登記管理條例

    (1988年6月3日中華人民共和國國務院令第1號發布 根據2011年1月8日《國務院關于廢止和修改部分行政法規的決定》第一次修訂 根據2014年2月19日《國務院關于廢止和修改部分行政法規的決定》第二次修訂 根據2016年2月6日《國務院關于修改部分行政法規的決定》第三次修訂 根據2019年3月2日《國務院關于修改部分行政法規的決定》修正)

    第一章 總  則

      第一條 為建立企業法人登記管理制度,確認企業法人資格,保障企業合法權益,取締非法經營,維護社會經濟秩序,根據《中華人民共和國民法通則》的有關規定,制定本條例。

      第二條 具備法人條件的下列企業,應當依照本條例的規定辦理企業法人登記:

     ?。ㄒ唬┤袼兄破髽I;

     ?。ǘ┘w所有制企業;

     ?。ㄈ┞摖I企業;

     ?。ㄋ模┰谥腥A人民共和國境內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業;

     ?。ㄎ澹┧綘I企業;

     ?。┮婪ㄐ枰k理企業法人登記的其他企業。

      第三條 申請企業法人登記,經企業法人登記主管機關審核,準予登記注冊的,領取《企業法人營業執照》,取得法人資格,其合法權益受國家法律保護。

      依法需要辦理企業法人登記的,未經企業法人登記主管機關核準登記注冊,不得從事經營活動。

    第二章 登記主管機關

      第四條 企業法人登記主管機關(以下簡稱登記主管機關)是國家市場監督管理總局和地方各級市場監督管理部門。各級登記主管機關在上級登記主管機關的領導下,依法履行職責,不受非法干預。

      第五條 經國務院或者國務院授權部門批準的全國性公司、經營進出口業務的公司,由國家市場監督管理總局核準登記注冊。中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業由國家市場監督管理總局或者國家市場監督管理總局授權的地方市場監督管理部門核準登記注冊。

      全國性公司的子(分)公司,經省、自治區、直轄市人民政府或其授權部門批準設立的企業、經營進出口業務的公司,由省、自治區、直轄市市場監督管理部門核準登記注冊。

      其他企業,由所在市、縣(區)市場監督管理部門核準登記注冊。

      第六條 各級登記主管機關,應當建立企業法人登記檔案和登記統計制度,掌握企業法人登記有關的基礎信息,為發展有計劃的商品經濟服務。

      登記主管機關應當根據社會需要,有計劃地開展向公眾提供企業法人登記資料的服務。

    第三章 登記條件和申請登記單位

      第七條 申請企業法人登記的單位應當具備下列條件:

     ?。ㄒ唬┟Q、組織機構和章程;

     ?。ǘ┕潭ǖ慕洜I場所和必要的設施;

     ?。ㄈ┓蠂乙幎ú⑴c其生產經營和服務規模相適應的資金數額和從業人員;

     ?。ㄋ模┠軌颡毩⒊袚袷仑熑?;

     ?。ㄎ澹┓蠂曳?、法規和政策規定的經營范圍。

      第八條 企業辦理企業法人登記,由該企業的組建負責人申請。

      獨立承擔民事責任的聯營企業辦理企業法人登記,由聯營企業的組建負責人申請。

    第四章 登記注冊事項

      第九條 企業法人登記注冊的主要事項:企業法人名稱、住所、經營場所、法定代表人、經濟性質、經營范圍、經營方式、注冊資金、從業人數、經營期限、分支機構。

      第十條 企業法人只準使用一個名稱。企業法人申請登記注冊的名稱由登記主管機關核定,經核準登記注冊后在規定的范圍內享有專用權。

      申請設立中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業應當在合同、章程審批之前,向登記主管機關申請企業名稱登記。

      第十一條 登記主管機關核準登記注冊的企業法人的法定代表人是代表企業行使職權的簽字人。法定代表人的簽字應當向登記主管機關備案。

      第十二條 注冊資金是國家授予企業法人經營管理的財產或者企業法人自有財產的數額體現。

      企業法人辦理開業登記,申請注冊的資金數額與實有資金不一致的,按照國家專項規定辦理。

      第十三條 企業法人的經營范圍應當與其資金、場地、設備、從業人員以及技術力量相適應;按照國家有關規定,可以一業為主,兼營他業。企業法人應當在核準登記注冊的經營范圍內從事經營活動。

    第五章 開 業 登 記

      第十四條 企業法人辦理開業登記,應當在主管部門或者審批機關批準后30日內,向登記主管機關提出申請;沒有主管部門、審批機關的企業申請開業登記,由登記主管機關進行審查。登記主管機關應當在受理申請后30日內,做出核準登記或者不予核準登記的決定。

      第十五條 申請企業法人開業登記,應當提交下列文件、證件:

     ?。ㄒ唬┙M建負責人簽署的登記申請書;

     ?。ǘ┲鞴懿块T或者審批機關的批準文件;

     ?。ㄈ┙M織章程;

     ?。ㄋ模┵Y金信用證明、驗資證明或者資金擔保;

     ?。ㄎ澹┢髽I主要負責人的身份證明;

     ?。┳∷徒洜I場所使用證明;

     ?。ㄆ撸┢渌嘘P文件、證件。

      第十六條 申請企業法人開業登記的單位,經登記主管機關核準登記注冊,領取《企業法人營業執照》后,企業即告成立。企業法人憑據《企業法人營業執照》可以刻制公章、開立銀行賬戶、簽訂合同,進行經營活動。

      登記主管機關可以根據企業法人開展業務的需要,核發《企業法人營業執照》副本。

    第六章 變 更 登 記

      第十七條 企業法人改變名稱、住所、經營場所、法定代表人、經濟性質、經營范圍、經營方式、注冊資金、經營期限,以及增設或者撤銷分支機構,應當申請辦理變更登記。

      第十八條 企業法人申請變更登記,應當在主管部門或者審批機關批準后30日內,向登記主管機關申請辦理變更登記。

      第十九條 企業法人分立、合并、遷移,應當在主管部門或者審批機關批準后30日內,向登記主管機關申請辦理變更登記、開業登記或者注銷登記。

    第七章 注 銷 登 記

      第二十條 企業法人歇業、被撤銷、宣告破產或者因其他原因終止營業,應當向登記主管機關辦理注銷登記。

      第二十一條 企業法人辦理注銷登記,應當提交法定代表人簽署的申請注銷登記報告、主管部門或者審批機關的批準文件、清理債務完結的證明或者清算組織負責清理債權債務的文件。經登記主管機關核準后,收繳《企業法人營業執照》、《企業法人營業執照》副本,收繳公章,并將注銷登記情況告知其開戶銀行。

      第二十二條 企業法人領取《企業法人營業執照》后,滿6個月尚未開展經營活動或者停止經營活動滿1年的,視同歇業,登記主管機關應當收繳《企業法人營業執照》、《企業法人營業執照》副本,收繳公章,并將注銷登記情況告知其開戶銀行。

    第八章 公示和證照管理

      第二十三條 登記主管機關應當將企業法人登記、備案信息通過企業信用信息公示系統向社會公示。

      第二十四條 企業法人應當于每年1月1日至6月30日,通過企業信用信息公示系統向登記主管機關報送上一年度年度報告,并向社會公示。

      年度報告公示的內容以及監督檢查辦法由國務院制定。

      第二十五條 登記主管機關核發的《企業法人營業執照》是企業法人憑證,除登記主管機關依照法定程序可以扣繳或者吊銷外,其他任何單位和個人不得收繳、扣押、毀壞。

      企業法人遺失《企業法人營業執照》、《企業法人營業執照》副本,應當在國家企業信用信息公示系統聲明作廢,申請補領。

      《企業法人營業執照》、《企業法人營業執照》副本,不得偽造、涂改、出租、出借、轉讓或者出賣。

      國家推行電子營業執照。電子營業執照與紙質營業執照具有同等法律效力。

    第九章 事業單位、科技性的社會團體從事經營活動的登記管理

      第二十六條 事業單位、科技性的社會團體根據國家有關規定,設立具備法人條件的企業,由該企業申請登記,經登記主管機關核準,領取《企業法人營業執照》,方可從事經營活動。

      第二十七條 根據國家有關規定,實行企業化經營,國家不再核撥經費的事業單位和從事經營活動的科技性的社會團體,具備企業法人登記條件的,由該單位申請登記,經登記主管機關核準,領取《企業法人營業執照》,方可從事經營活動。

    第十章 監 督 管 理

      第二十八條 登記主管機關對企業法人依法履行下列監督管理職責:

     ?。ㄒ唬┍O督企業法人按照規定辦理開業、變更、注銷登記;

     ?。ǘ┍O督企業法人按照登記注冊事項和章程、合同從事經營活動;

     ?。ㄈ┍O督企業法人和法定代表人遵守國家法律、法規和政策;

     ?。ㄋ模┲浦购筒樘幤髽I法人的違法經營活動,保護企業法人的合法權益。

      第二十九條 企業法人有下列情形之一的,登記主管機關可以根據情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業整頓、扣繳、吊銷《企業法人營業執照》的處罰:

     ?。ㄒ唬┑怯浿须[瞞真實情況、弄虛作假或者未經核準登記注冊擅自開業的;

     ?。ǘ┥米愿淖冎饕怯浭马椈蛘叱龊藴实怯浀慕洜I范圍從事經營活動的;

     ?。ㄈ┎话凑找幎ㄞk理注銷登記的;

     ?。ㄋ模﹤卧?、涂改、出租、出借、轉讓或者出賣《企業法人營業執照》、《企業法人營業執照》副本的;

     ?。ㄎ澹┏樘?、轉移資金,隱匿財產逃避債務的;

     ?。氖路欠ń洜I活動的。

      對企業法人按照上述規定進行處罰時,應當根據違法行為的情節,追究法定代表人的行政責任、經濟責任;觸犯刑律的,由司法機關依法追究刑事責任。

      第三十條 登記主管機關處理企業法人違法活動,必須查明事實,依法處理,并將處理決定書面通知當事人。

      第三十一條 企業法人對登記主管機關的處罰不服時,可以在收到處罰通知后15日內向上一級登記主管機關申請復議。上級登記主管機關應當在收到復議申請之日起30日內作出復議決定。申請人對復議決定不服的,可以在收到復議通知之日起30日內向人民法院起訴。逾期不提出申訴又不繳納罰沒款的,登記主管機關可以按照規定程序申請人民法院強制執行。

      第三十二條 企業法人被吊銷《企業法人營業執照》,登記主管機關應當收繳其公章,并將注銷登記情況告知其開戶銀行,其債權債務由主管部門或者清算組織負責清理。

      第三十三條 主管部門、審批機關、登記主管機關的工作人員違反本條例規定,嚴重失職、濫用職權、營私舞弊、索賄受賄或者侵害企業法人合法權益的,應當根據情節給予行政處分和經濟處罰;觸犯刑律的,由司法機關依法追究刑事責任。

    第十一章 附  則

      第三十四條 企業法人設立不能獨立承擔民事責任的分支機構,由該企業法人申請登記,經登記主管機關核準,領取《營業執照》,在核準登記的經營范圍內從事經營活動。

      根據國家有關規定,由國家核撥經費的事業單位、科技性的社會團體從事經營活動或者設立不具備法人條件的企業,由該單位申請登記,經登記主管機關核準,領取《營業執照》,在核準登記的經營范圍內從事經營活動。

      具體登記管理參照本條例的規定執行。

      第三十五條 經國務院有關部門或者各級計劃部門批準的新建企業,其籌建期滿1年的,應當按照專項規定辦理籌建登記。

      第三十六條 本條例施行前,具備法人條件的企業,已經登記主管機關核準登記注冊的,不再另行辦理企業法人登記。

      第三十七條 本條例施行細則由國家市場監督管理總局制定。

      第三十八條 本條例自1988年7月1日起施行。1980年7月26日國務院發布的《中外合資經營企業登記管理辦法》,1982年8月9日國務院發布的《工商企業登記管理條例》,1985年8月14日國務院批準、1985年8月25日原國家工商行政管理局發布的《公司登記管理暫行規定》同時廢止。


    九、公司注冊資本登記管理規定

    中華人民共和國國家工商行政管理總局令

    (第64號)

      《公司注冊資本登記管理規定》已經中華人民共和國國家工商行政管理總局局務會審議通過,現予公布,自2014年3月1日起施行。

    局長 張 茅

    2014年2月20日


    公司注冊資本登記管理規定

    (2014年2月20日國家工商行政管理總局令第64號公布)

      第一條 為規范公司注冊資本登記管理,根據《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)、《中華人民共和國公司登記管理條例》(以下簡稱《公司登記管理條例》)等有關規定,制定本規定。

      第二條 有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關依法登記的全體股東認繳的出資額。

      股份有限公司采取發起設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關依法登記的全體發起人認購的股本總額。

      股份有限公司采取募集設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關依法登記的實收股本總額。

      法律、行政法規以及國務院決定規定公司注冊資本實行實繳的,注冊資本為股東或者發起人實繳的出資額或者實收股本總額。

      第三條 公司登記機關依據法律、行政法規和國家有關規定登記公司的注冊資本,對符合規定的,予以登記;對不符合規定的,不予登記。

      第四條 公司注冊資本數額、股東或者發起人的出資時間及出資方式應當符合法律、行政法規的有關規定。

      第五條 股東或者發起人可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。

      股東或者發起人不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

      第六條 股東或者發起人可以以其持有的在中國境內設立的公司(以下稱股權所在公司)股權出資。

      以股權出資的,該股權應當權屬清楚、權能完整、依法可以轉讓。

      具有下列情形的股權不得用作出資:

     ?。ㄒ唬┮驯辉O立質權;

     ?。ǘ┕蓹嗨诠菊鲁碳s定不得轉讓;

     ?。ㄈ┓?、行政法規或者國務院決定規定,股權所在公司股東轉讓股權應當報經批準而未經批準;

     ?。ㄋ模┓?、行政法規或者國務院決定規定不得轉讓的其他情形。

      第七條 債權人可以將其依法享有的對在中國境內設立的公司的債權,轉為公司股權。

      轉為公司股權的債權應當符合下列情形之一:

     ?。ㄒ唬﹤鶛嗳艘呀浡男袀鶛嗨鶎暮贤x務,且不違反法律、行政法規、國務院決定或者公司章程的禁止性規定;

     ?。ǘ┙浫嗣穹ㄔ荷Р门谢蛘咧俨脵C構裁決確認;

     ?。ㄈ┕酒飘a重整或者和解期間,列入經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議。

      用以轉為公司股權的債權有兩個以上債權人的,債權人對債權應當已經作出分割。

      債權轉為公司股權的,公司應當增加注冊資本。

      第八條 股東或者發起人應當以自己的名義出資。

      第九條 公司的注冊資本由公司章程規定,登記機關按照公司章程規定予以登記。

      以募集方式設立的股份有限公司的注冊資本應當經驗資機構驗資。

      公司注冊資本發生變化,應當修改公司章程并向公司登記機關依法申請辦理變更登記。

      第十條 公司增加注冊資本的,有限責任公司股東認繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認購新股,應當分別依照《公司法》設立有限責任公司和股份有限公司繳納出資和繳納股款的有關規定執行。股份有限公司以公開發行新股方式或者上市公司以非公開發行新股方式增加注冊資本的,還應當提交國務院證券監督管理機構的核準文件。

      第十一條 公司減少注冊資本,應當符合《公司法》規定的程序。

      法律、行政法規以及國務院決定規定公司注冊資本有最低限額的,減少后的注冊資本應當不少于最低限額。

      第十二條 有限責任公司依據《公司法》第七十四條的規定收購其股東的股權的,應當依法申請減少注冊資本的變更登記。

      第十三條 有限責任公司變更為股份有限公司時,折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司,為增加資本公開發行股份時,應當依法辦理。

      第十四條 股東出資額或者發起人認購股份、出資時間及方式由公司章程規定。發生變化的,應當修改公司章程并向公司登記機關依法申請辦理公司章程或者公司章程修正案備案。

      第十五條 法律、行政法規以及國務院決定規定公司注冊資本實繳的公司虛報注冊資本,取得公司登記的,由公司登記機關依照《公司登記管理條例》的相關規定予以處理。

      第十六條 法律、行政法規以及國務院決定規定公司注冊資本實繳的,其股東或者發起人虛假出資,未交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的,由公司登記機關依照《公司登記管理條例》的相關規定予以處理。

      第十七條 法律、行政法規以及國務院決定規定公司注冊資本實繳的,其股東或者發起人在公司成立后抽逃其出資的,由公司登記機關依照《公司登記管理條例》的相關規定予以處理。

      第十八條 公司注冊資本發生變動,公司未按規定辦理變更登記的,由公司登記機關依照《公司登記管理條例》的相關規定予以處理。

      第十九條 驗資機構、資產評估機構出具虛假證明文件的,公司登記機關應當依照《公司登記管理條例》的相關規定予以處理。

      第二十條 公司未按規定辦理公司章程備案的,由公司登記機關依照《公司登記管理條例》的相關規定予以處理。

      第二十一條 撤銷公司變更登記涉及公司注冊資本變動的,由公司登記機關恢復公司該次登記前的登記狀態,并予以公示。

      對涉及變動內容不屬于登記事項的,公司應當通過企業信用信息公示系統公示。

      第二十二條 外商投資的公司注冊資本的登記管理適用本規定,法律另有規定的除外。

      第二十三條 本規定自2014年3月1日起施行。2005年12月27日國家工商行政管理總局公布的《公司注冊資本登記管理規定》、2009年1月14日國家工商行政管理總局公布的《股權出資登記管理辦法》、2011年11月23日國家工商行政管理總局公布的《公司債權轉股權登記管理辦法》同時廢止。


    十、企業名稱登記管理實施辦法

    中華人民共和國國家工商行政管理總局令

    (第10號)

    《企業名稱登記管理實施辦法》已經中華人民共和國國家工商行政管理總局局務會議決定修改,現予公布,自2004年7月1日起施行。

    局長:王眾孚 

    二00四年六月十四日


    企業名稱登記管理實施辦法

     ?。?999年12月8日國家工商行政管理局令第93號公布2004年6月14日國家工商行政管理總局令第10號修訂)

    第一章 總則

      第一條 為了加強和完善企業名稱的登記管理,保護企業名稱所有人的合法權益,維護公平競爭秩序,根據《企業名稱登記管理規定》和有關法律、行政法規,制定本辦法。

      第二條 本辦法適用于工商行政管理機關登記注冊的企業法人和不具有法人資格的企業的名稱。

      第三條 企業應當依法選擇自己的名稱,并申請登記注冊。企業自成立之日起享有名稱權。

      第四條 各級工商行政管理機關應當依法核準登記企業名稱。

      超越權限核準的企業名稱應當予以糾正。

      第五條 工商行政管理機關對企業名稱實行分級登記管理。國家工商行政管理總局主管全國企業名稱登記管理工作,并負責核準下列企業名稱:

     ?。ㄒ唬┕谝浴爸袊?、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的;

     ?。ǘ┰诿Q中間使用“中國”、“中華”、“全國”、“國家”等字樣的;

     ?。ㄈ┎缓姓^劃的。

      地方工商行政管理局負責核準前款規定以外的下列企業名稱:

     ?。ㄒ唬┕谝酝壭姓^劃的;

     ?。ǘ┓媳巨k法第十二條的含有同級行政區劃的。

      國家工商行政管理總局授予外商投資企業核準登記權的工商行政管理局按本辦法核準外商投資企業名稱。

    第二章 企業名稱

      第六條 企業法人名稱中不得含有其他法人的名稱,國家工商行政管理總局另有規定的除外。

      第七條 企業名稱中不得含有另一個企業名稱。

      企業分支機構名稱應當冠以其所從屬企業的名稱。

      第八條 企業名稱應當使用符合國家規范的漢字,不得使用漢語拼音字母、阿拉伯數字。

      企業名稱需譯成外文使用的,由企業依據文字翻譯原則自行翻譯使用,不需報工商行政管理機關核準登記。

      第九條 企業名稱應當由行政區劃、字號、行業、組織形式依次組成,法律、行政法規和本辦法另有規定的除外。

      第十條 除國務院決定設立的企業外,企業名稱不得冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣。

      在企業名稱中間使用“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的,該字樣應是行業的限定語。

      使用外國(地區)出資企業字號的外商獨資企業、外方控股的外商投資企業,可以在名稱中間使用“(中國)”字樣。

      第十一條 企業名稱中的行政區劃是本企業所在地縣級以上行政區劃的名稱或地名。

      市轄區的名稱不能單獨用作企業名稱中的行政區劃。市轄區名稱與市行政區劃連用的企業名稱,由市工商行政管理局核準。

      省、市、縣行政區劃連用的企業名稱,由最高級別行政區的工商行政管理局核準。

      第十二條 具備下列條件的企業法人,可以將名稱中的行政區劃放在字號之后,組織形式之前:

     ?。ㄒ唬┦褂每毓善髽I名稱中的字號;

     ?。ǘ┰摽毓善髽I的名稱不含行政區劃。

      第十三條 經國家工商行政管理總局核準,符合下列條件之一的企業法人,可以使用不含行政區劃的企業名稱:

     ?。ㄒ唬﹪鴦赵号鷾实?;

     ?。ǘ﹪夜ど绦姓芾砜偩值怯涀缘?;

     ?。ㄈ┳再Y本(或注冊資金)不少于5000萬元人民幣的;

     ?。ㄋ模﹪夜ど绦姓芾砜偩至碛幸幎ǖ?。

      第十四條 企業名稱中的字號應當由2個以上的字組成。

      行政區劃不得用作字號,但縣以上行政區劃的地名具有其他含義的除外。

      第十五條 企業名稱可以使用自然人投資人的姓名作字號。

      第十六條 企業名稱中的行業表述應當是反映企業經濟活動性質所屬國民經濟行業或者企業經營特點的用語。

      企業名稱中行業用語表述的內容應當與企業經營范圍一致。

      第十七條 企業經濟活動性質分別屬于國民經濟行業不同大類的,應當選擇主要經濟活動性質所屬國民經濟行業類別用語表述企業名稱中的行業。

      第十八條 企業名稱中不使用國民經濟行業類別用語表述企業所從事行業的,應當符合以下條件:

     ?。ㄒ唬┢髽I經濟活動性質分別屬于國民經濟行業5個以上大類;

     ?。ǘ┢髽I注冊資本(或注冊資金)1億元以上或者是企業集團的母公司;

     ?。ㄈ┡c同一工商行政管理機關核準或者登記注冊的企業名稱中字號不相同。

      第十九條 企業為反映其經營特點,可以在名稱中的字號之后使用國家(地區)名稱或者縣級以上行政區劃的地名。

      上述地名不視為企業名稱中的行政區劃。

      第二十條 企業名稱不應當明示或者暗示有超越其經營范圍的業務。

    第三章 企業名稱的登記注冊

      第二十一條 企業營業執照上只準標明一個企業名稱。

      第二十二條 設立公司應當申請名稱預先核準。

      法律、行政法規規定設立企業必須報經審批或者企業經營范圍中有法律、行政法規規定必須報經審批項目的,應當在報送審批前辦理企業名稱預先核準,并以工商行政管理機關核準的企業名稱報送審批。

      設立其他企業可以申請名稱預先核準。

      第二十三條 申請企業名稱預先核準,應當由全體出資人、合伙人、合作者(以下統稱投資人)指定的代表或者委托的代理人,向有名稱核準管轄權的工商行政管理機關提交企業名稱預先核準申請書。

      企業名稱預先核準申請書應當載明企業的名稱(可以載明備選名稱)、住所、注冊資本、經營范圍、投資人名稱或者姓名、投資額和投資比例、授權委托意見(指定的代表或者委托的代理人姓名、權限和期限),并由全體投資人簽名蓋章。

      企業名稱預先核準申請書上應當粘貼指定的代表或者委托的代理人身份證復印件。

      第二十四條 直接到工商行政管理機關辦理企業名稱預先核準的,工商行政管理機關應當場對申請預先核準的企業名稱作出核準或者駁回的決定。予以核準的,發給《企業名稱預先核準通知書》;予以駁回的,發給《企業名稱駁回通知書》。

      通過郵寄、傳真、電子數據交換等方式申請企業名稱預先核準的,按照《企業登記程序規定》執行。

      第二十五條 申請企業設立登記,已辦理企業名稱預先核準的,應當提交《企業名稱預先核準通知書》。

      設立企業名稱涉及法律、行政法規規定必須報經審批,未能提交審批文件的,登記機關不得以預先核準的企業名稱登記注冊。

      企業名稱預先核準與企業登記注冊不在同一工商行政管理機關辦理的,登記機關應當自企業登記注冊之日起30日內,將有關登記情況送核準企業名稱的工商行政管理機關備案。

      第二十六條 企業變更名稱,應當向其登記機關申請變更登記。

      企業申請變更的名稱,屬登記機關管轄的,由登記機關直接辦理變更登記。

      企業申請變更的名稱,不屬登記機關管轄的,按本辦法第二十七條規定辦理。

      企業名稱變更登記核準之日起30日內,企業應當申請辦理其分支機構名稱的變更登記。

      第二十七條 申請企業名稱變更登記,企業登記和企業名稱核準不在同一工商行政管理機關的,企業登記機關應當對企業擬變更的名稱進行初審,并向有名稱管轄權的工商行政管理機關報送企業名稱變更核準意見書。

      企業名稱變更核準意見書上應當載明原企業名稱、擬變更的企業名稱(備選名稱)、住所、注冊資本、經營范圍、投資人名稱或者姓名、企業登記機關的審查意見,并加蓋公章。有名稱管轄權的工商行政管理機關收到企業名稱變更核準意見書后,應在5日內作出核準或駁回的決定,核準的,發給《企業名稱變更核準通知書》;駁回的,發給《企業名稱駁回通知書》。

      登記機關應當在核準企業名稱變更登記之日起30日內,將有關登記情況送核準企業名稱的工商行政管理機關備案。

      第二十八條 公司名稱預先核準和公司名稱變更核準的有效期為6個月,有效期滿,核準的名稱自動失效。

      第二十九條 企業被撤銷有關業務經營權,而其名稱又表明了該項業務時,企業應當在被撤銷該項業務經營權之日起1個月內,向登記機關申請變更企業名稱等登記事項。

      第三十條 企業辦理注銷登記或者被吊銷營業執照,如其名稱是經其他工商行政管理機關核準的,登記機關應當將核準注銷登記情況或者行政處罰決定書送核準該企業名稱的工商行政管理機關備案。

      第三十一條 企業名稱有下列情形之一的,不予核準:

     ?。ㄒ唬┡c同一工商行政管理機關核準或者登記注冊的同行業企業名稱字號相同,有投資關系的除外;

     ?。ǘ┡c同一工商行政管理機關核準或者登記注冊符合本辦法第十八條的企業名稱字號相同,有投資關系的除外;

     ?。ㄈ┡c其他企業變更名稱未滿1年的原名稱相同;

     ?。ㄋ模┡c注銷登記或者被吊銷營業執照未滿3年的企業名稱相同;

     ?。ㄎ澹┢渌`反法律、行政法規的。

      第三十二條 工商行政管理機關應當建立企業名稱核準登記檔案。

      第三十三條 《企業名稱預先核準通知書》、《企業名稱變更核準通知書》、《企業名稱駁回通知書》及企業名稱核準登記表格式樣由國家工商行政管理總局統一制定。

      第三十四條 外國(地區)企業名稱,依據我國參加的國際公約、協定、條約等有關規定予以保護。

    第四章 企業名稱的使用

      第三十五條 預先核準的企業名稱在有效期內,不得用于經營活動,不得轉讓。

      企業變更名稱,在其登記機關核準變更登記前,不得使用《企業名稱變更核準通知書》上核準變更的企業名稱從事經營活動,也不得轉讓。

      第三十六條 企業應當在住所處標明企業名稱。

      第三十七條 企業的印章、銀行賬戶、信箋所使用的企業名稱,應當與其營業執照上的企業名稱相同。

      第三十八條 法律文書使用企業名稱,應當與該企業營業執照上的企業名稱相同。

      第三十九條 企業使用名稱,應當遵循誠實信用的原則。

    第五章 監督管理與爭議處理

      第四十條 各級工商行政管理機關對在本機關管轄地域內從事活動的企業使用企業名稱的行為,依法進行監督管理。

      第四十一條 已經登記注冊的企業名稱,在使用中對公眾造成欺騙或者誤解的,或者損害他人合法權益的,應當認定為不適宜的企業名稱予以糾正。

      第四十二條 企業因名稱與他人發生爭議,可以向工商行政管理機關申請處理,也可以向人民法院起訴。

      第四十三條 企業請求工商行政管理機關處理名稱爭議時,應當向核準他人名稱的工商行政管理機關提交以下材料:

     ?。ㄒ唬┥暾垥?;

     ?。ǘ┥暾埲说馁Y格證明;

     ?。ㄈ┡e證材料;

     ?。ㄋ模┢渌嘘P材料。

      申請書應當由申請人簽署并載明申請人和被申請人的情況、名稱爭議事實及理由、請求事項等內容。

      委托代理的,還應當提交委托書和被委托人資格證明。

      第四十四條 工商行政管理機關受理企業名稱爭議后,應當按以下程序在6個月內作出處理:

     ?。ㄒ唬┎樽C申請人和被申請人企業名稱登記注冊的情況;

     ?。ǘ┱{查核實申請人提交的材料和有關爭議的情況;

     ?。ㄈ⒂嘘P名稱爭議情況書面告知被申請人,要求被申請人在1個月內對爭議問題提交書面意見;

     ?。ㄋ模┮罁Wo工業產權的原則和企業名稱登記管理的有關規定作出處理。

    第六章 附則

      第四十五條 以下需在工商行政管理機關辦理登記的名稱,參照《企業名稱登記管理規定》和本辦法辦理:

     ?。ㄒ唬┢髽I集團的名稱,其構成為:行政區劃+字號+行業+“集團”字樣;

     ?。ǘ┢渌匆幎ㄐ柙诠ど绦姓芾頇C關辦理登記的組織的名稱。

      第四十六條 企業名稱預先核準申請書和企業名稱變更核準意見書由國家工商行政管理總局統一制發標準格式文本,各地工商行政管理機關按照標準格式文本印制。

      第四十七條 本辦法自2004年7月1日起施行。

      國家工商行政管理局《關于貫徹〈企業名稱登記管理規定〉有關問題的通知》(工商企字[1991]第309號)、《關于執行〈企業名稱登記管理規定〉有關問題的補充通知》《工商企字[1992]第283號》、《關于外商投資企業名稱登記管理有關問題的通知》(工商企字[1993]第152號)同時廢止。

      國家工商行政管理總局其他文件中有關企業名稱的規定,與《企業名稱登記管理規定》和本辦法抵觸的,同時失效。

    十一、企業經營范圍登記管理規定(2015)

    中華人民共和國國家工商行政管理總局令

    (第76號)

      《企業經營范圍登記管理規定》已經國家工商行政管理總局局務會議審議通過,現予公布,自2015年10月1日起施行。

    局長  張茅

    2015年8月27日


    企業經營范圍登記管理規定

    (2015年8月27日國家工商行政管理總局令第76號公布)

      第一條 為了規范企業經營范圍登記管理,規范企業經營行為,保障企業合法權益,依據有關企業登記管理法律、行政法規制定本規定。

      第二條 本規定適用于在中華人民共和國境內登記的企業。

      第三條 經營范圍是企業從事經營活動的業務范圍,應當依法經企業登記機關登記。

      申請人應當參照《國民經濟行業分類》選擇一種或多種小類、中類或者大類自主提出經營范圍登記申請。對《國民經濟行業分類》中沒有規范的新興行業或者具體經營項目,可以參照政策文件、行業習慣或者專業文獻等提出申請。

      企業的經營范圍應當與章程或者合伙協議規定相一致。經營范圍發生變化的,企業應對章程或者合伙協議進行修訂,并向企業登記機關申請變更登記。

      第四條 企業申請登記的經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的經營項目(以下稱前置許可經營項目)的,應當在申請登記前報經有關部門批準后,憑審批機關的批準文件、證件向企業登記機關申請登記。

      企業申請登記的經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定等規定在登記后須經批準的經營項目(以下稱后置許可經營項目)的,依法經企業登記機關核準登記后,應當報經有關部門批準方可開展后置許可經營項目的經營活動。

      第五條 企業登記機關依照審批機關的批準文件、證件登記前置許可經營項目。批準文件、證件對前置許可經營項目沒有表述的,依照有關法律、行政法規或者國務院決定的規定和《國民經濟行業分類》登記。

      前置許可經營項目以外的經營項目,企業登記機關根據企業的章程、合伙協議或者申請,參照《國民經濟行業分類》及有關政策文件、行業習慣或者專業文獻登記。

      企業登記機關應當在經營范圍后標注“(依法須經批準的項目,經相關部門批準后方可開展經營活動)”。

      第六條 企業經營范圍中包含許可經營項目的,企業應當自取得審批機關的批準文件、證件之日起20個工作日內,將批準文件、證件的名稱、審批機關、批準內容、有效期限等事項通過企業信用信息公示系統向社會公示。其中,企業設立時申請的經營范圍中包含前置許可經營項目的,企業應當自成立之日起20個工作日內向社會公示。

      審批機關的批準文件、證件發生變更的,企業應當自批準變更之日起20個工作日內,將有關變更事項通過企業信用信息公示系統向社會公示。

      第七條 企業的經營范圍應當包含或者體現企業名稱中的行業或者經營特征??缧袠I經營的企業,其經營范圍中的第一項經營項目所屬的行業為該企業的行業。

      第八條 企業變更經營范圍應當自企業作出變更決議或者決定之日起30日內向企業登記機關申請變更登記。其中,合伙企業、個人獨資企業變更經營范圍應當自作出變更決定之日起15日內向企業登記機關申請變更登記。

      企業變更經營范圍涉及前置許可經營項目,或者其批準文件、證件發生變更的,應當自審批機關批準之日起30日內憑批準文件、證件向企業登記機關申請變更登記。

      企業變更經營范圍涉及后置許可經營項目,其批準文件、證件記載的經營項目用語與原登記表述不一致或者發生變更的,可以憑批準文件、證件向企業登記機關申請變更登記。

      第九條 因分立或者合并而新設立的企業申請從事前置許可經營項目的,應當憑審批機關的批準文件、證件向企業登記機關申請登記;因分立或者合并而存續的企業申請從事前置許可經營項目的,變更登記前已經審批機關批準的,不需重新辦理審批手續。

      第十條 企業改變類型的,改變類型前已經審批機關批準的前置許可經營項目,企業不需重新辦理審批手續。法律、行政法規或者國務院決定另有規定的除外。

      第十一條 企業變更出資人的,原已經審批機關批準的前置許可經營項目,變更出資人后不需重新辦理審批手續。法律、行政法規或者國務院決定另有規定的除外。

      企業的出資人由境內投資者變為境外投資者,或者企業的出資人由境外投資者變為境內投資者的,企業登記機關應當依照審批機關的批準文件、證件重新登記經營范圍。

      第十二條 不能獨立承擔民事責任的分支機構(以下簡稱分支機構),其經營范圍不得超出所隸屬企業的經營范圍。法律、行政法規或者國務院決定另有規定的除外。

      審批機關單獨批準分支機構經營前置許可經營項目的,企業應當憑分支機構的前置許可經營項目的批準文件、證件申請增加相應經營范圍,并在申請增加的經營范圍后標注“(分支機構經營)”字樣。

      分支機構經營所隸屬企業經營范圍中前置許可經營項目的,應當報經審批機關批準。法律、行政法規或者國務院決定另有規定的除外。

      第十三條 企業申請的經營范圍中有下列情形的,企業登記機關不予登記:

     ?。ㄒ唬儆谇爸迷S可經營項目,不能提交審批機關的批準文件、證件的;

     ?。ǘ┓?、行政法規或者國務院決定規定特定行業的企業只能從事經過批準的項目而企業申請其他項目的;

     ?。ㄈ┓?、行政法規或者國務院決定等規定禁止企業經營的。

      第十四條 企業有下列情形的,應當停止有關項目的經營并及時向企業登記機關申請辦理經營范圍變更登記或者注銷登記:

     ?。ㄒ唬┙洜I范圍中屬于前置許可經營項目以外的經營項目,因法律、行政法規或者國務院決定規定調整為前置許可經營項目后,企業未按有關規定申請辦理審批手續并獲得批準的;

     ?。ǘ┙洜I范圍中的前置許可經營項目,法律、行政法規或者國務院決定規定重新辦理審批,企業未按有關規定申請辦理審批手續并獲得批準的;

     ?。ㄈ┙洜I范圍中的前置許可經營項目,審批機關批準的經營期限屆滿,企業未重新申請辦理審批手續并獲得批準的;

     ?。ㄋ模┙洜I范圍中的前置許可經營項目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準文件的。

      第十五條 企業未經批準、登記從事經營活動的,依照有關法律、法規的規定予以查處。

      第十六條 本規定由國家工商行政管理總局負責解釋。

      第十七條 本規定自2015年10月1日起施行。2004年6月14日國家工商行政管理總局令第12號公布的《企業經營范圍登記管理規定》同時廢止。

    十二、中華人民共和國企業國有資產法

    中華人民共和國主席令

    第 五 號

    《中華人民共和國企業國有資產法》已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議于2008年10月28日通過,現予公布,自2009年5月1日起施行。

    中華人民共和國主席  胡錦濤

                                 2008年10月28日


    中華人民共和國企業國有資產法

    (2008年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過)

    目  錄

    第一章    總則

    第二章    履行出資人職責的機構

    第三章    國家出資企業

    第四章    國家出資企業管理者的選擇與考核

    第五章    關系國有資產出資人權益的重大事項

    第一節    一般規定

    第二節    企業改制

    第三節    與關聯方的交易

    第四節    資產評估

    第五節    國有資產轉讓

    第六章    國有資本經營預算

    第七章    國有資產監督

    第八章    法律責任

    第九章    附則

    第一章 總則

       第一條 為了維護國家基本經濟制度,鞏固和發展國有經濟,加強對國有資產的保護,發揮國有經濟在國民經濟中的主導作用,促進社會主義市場經濟發展,制定本法。

    第二條 本法所稱企業國有資產(以下稱國有資產),是指國家對企業各種形式的出資所形成的權益。

    第三條 國有資產屬于國家所有即全民所有。國務院代表國家行使國有資產所有權。

    第四條 國務院和地方人民政府依照法律、行政法規的規定,分別代表國家對國家出資企業履行出資人職責,享有出資人權益。

    國務院確定的關系國民經濟命脈和國家安全的大型國家出資企業,重要基礎設施和重要自然資源等領域的國家出資企業,由國務院代表國家履行出資人職責。其他的國家出資企業,由地方人民政府代表國家履行出資人職責。

    第五條 本法所稱國家出資企業,是指國家出資的國有獨資企業、國有獨資公司,以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

    第六條 國務院和地方人民政府應當按照政企分開、社會公共管理職能與國有資產出資人職能分開、不干預企業依法自主經營的原則,依法履行出資人職責。

    第七條 國家采取措施,推動國有資本向關系國民經濟命脈和國家安全的重要行業和關鍵領域集中,優化國有經濟布局和結構,推進國有企業的改革和發展,提高國有經濟的整體素質,增強國有經濟的控制力、影響力。

    第八條 國家建立健全與社會主義市場經濟發展要求相適應的國有資產管理與監督體制,建立健全國有資產保值增值考核和責任追究制度,落實國有資產保值增值責任。

    第九條 國家建立健全國有資產基礎管理制度。具體辦法按照國務院的規定制定。

    第十條 國有資產受法律保護,任何單位和個人不得侵害。

    第二章 履行出資人職責的機構

    第十一條 國務院國有資產監督管理機構和地方人民政府按照國務院的規定設立的國有資產監督管理機構,根據本級人民政府的授權,代表本級人民政府對國家出資企業履行出資人職責。

    國務院和地方人民政府根據需要,可以授權其他部門、機構代表本級人民政府對國家出資企業履行出資人職責。

    代表本級人民政府履行出資人職責的機構、部門,以下統稱履行出資人職責的機構。

    第十二條 履行出資人職責的機構代表本級人民政府對國家出資企業依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權利。

    履行出資人職責的機構依照法律、行政法規的規定,制定或者參與制定國家出資企業的章程。

    履行出資人職責的機構對法律、行政法規和本級人民政府規定須經本級人民政府批準的履行出資人職責的重大事項,應當報請本級人民政府批準。

       第十三條 履行出資人職責的機構委派的股東代表參加國有資本控股公司、國有資本參股公司召開的股東會會議、股東大會會議,應當按照委派機構的指示提出提案、發表意見、行使表決權,并將其履行職責的情況和結果及時報告委派機構。

    第十四條 履行出資人職責的機構應當依照法律、行政法規以及企業章程履行出資人職責,保障出資人權益,防止國有資產損失。

    履行出資人職責的機構應當維護企業作為市場主體依法享有的權利,除依法履行出資人職責外,不得干預企業經營活動。

       第十五條 履行出資人職責的機構對本級人民政府負責,向本級人民政府報告履行出資人職責的情況,接受本級人民政府的監督和考核,對國有資產的保值增值負責。

    履行出資人職責的機構應當按照國家有關規定,定期向本級人民政府報告有關國有資產總量、結構、變動、收益等匯總分析的情況。

    第三章 國家出資企業

    第十六條 國家出資企業對其動產、不動產和其他財產依照法律、行政法規以及企業章程享有占有、使用、收益和處分的權利。

    國家出資企業依法享有的經營自主權和其他合法權益受法律保護。

    第十七條 國家出資企業從事經營活動,應當遵守法律、行政法規,加強經營管理,提高經濟效益,接受人民政府及其有關部門、機構依法實施的管理和監督,接受社會公眾的監督,承擔社會責任,對出資人負責。

    國家出資企業應當依法建立和完善法人治理結構,建立健全內部監督管理和風險控制制度。

       第十八條 國家出資企業應當依照法律、行政法規和國務院財政部門的規定,建立健全財務、會計制度,設置會計賬簿,進行會計核算,依照法律、行政法規以及企業章程的規定向出資人提供真實、完整的財務、會計信息。

    國家出資企業應當依照法律、行政法規以及企業章程的規定,向出資人分配利潤。

    第十九條 國有獨資公司、國有資本控股公司和國有資本參股公司依照《中華人民共和國公司法》的規定設立監事會。國有獨資企業由履行出資人職責的機構按照國務院的規定委派監事組成監事會。

    國家出資企業的監事會依照法律、行政法規以及企業章程的規定,對董事、高級管理人員執行職務的行為進行監督,對企業財務進行監督檢查。

    第二十條 國家出資企業依照法律規定,通過職工代表大會或者其他形式,實行民主管理。

    第二十一條 國家出資企業對其所出資企業依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權利。

    國家出資企業對其所出資企業,應當依照法律、行政法規的規定,通過制定或者參與制定所出資企業的章程,建立權責明確、有效制衡的企業內部監督管理和風險控制制度,維護其出資人權益。

    第四章 國家出資企業管理者的選擇與考核

       第二十二條 履行出資人職責的機構依照法律、行政法規以及企業章程的規定,任免或者建議任免國家出資企業的下列人員:

    (一)任免國有獨資企業的經理、副經理、財務負責人和其他高級管理人員;

    (二)任免國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、監事會主席和監事;

    (三)向國有資本控股公司、國有資本參股公司的股東會、股東大會提出董事、監事人選。

    國家出資企業中應當由職工代表出任的董事、監事,依照有關法律、行政法規的規定由職工民主選舉產生。

    第二十三條 履行出資人職責的機構任命或者建議任命的董事、監事、高級管理人員,應當具備下列條件:

    (一)有良好的品行;

    (二)有符合職位要求的專業知識和工作能力;

    (三)有能夠正常履行職責的身體條件;

    (四)法律、行政法規規定的其他條件。

    董事、監事、高級管理人員在任職期間出現不符合前款規定情形或者出現《中華人民共和國公司法》規定的不得擔任公司董事、監事、高級管理人員情形的,履行出資人職責的機構應當依法予以免職或者提出免職建議。

    第二十四條 履行出資人職責的機構對擬任命或者建議任命的董事、監事、高級管理人員的人選,應當按照規定的條件和程序進行考察??疾旌细竦?,按照規定的權限和程序任命或者建議任命。

    第二十五條 未經履行出資人職責的機構同意,國有獨資企業、國有獨資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業兼職。未經股東會、股東大會同意,國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在經營同類業務的其他企業兼職。

    未經履行出資人職責的機構同意,國有獨資公司的董事長不得兼任經理。未經股東會、股東大會同意,國有資本控股公司的董事長不得兼任經理。

    董事、高級管理人員不得兼任監事。

    第二十六條 國家出資企業的董事、監事、高級管理人員,應當遵守法律、行政法規以及企業章程,對企業負有忠實義務和勤勉義務,不得利用職權收受賄賂或者取得其他非法收入和不當利益,不得侵占、挪用企業資產,不得超越職權或者違反程序決定企業重大事項,不得有其他侵害國有資產出資人權益的行為。

    第二十七條 國家建立國家出資企業管理者經營業績考核制度。履行出資人職責的機構應當對其任命的企業管理者進行年度和任期考核,并依據考核結果決定對企業管理者的獎懲。

    履行出資人職責的機構應當按照國家有關規定,確定其任命的國家出資企業管理者的薪酬標準。

    第二十八條 國有獨資企業、國有獨資公司和國有資本控股公司的主要負責人,應當接受依法進行的任期經濟責任審計。

    第二十九條 本法第二十二條第一款第一項、第二項規定的企業管理者,國務院和地方人民政府規定由本級人民政府任免的,依照其規定。履行出資人職責的機構依照本章規定對上述企業管理者進行考核、獎懲并確定其薪酬標準。

    第五章 關系國有資產出資人權益的重大事項

    第一節 一般規定

    第三十條 國家出資企業合并、分立、改制、上市,增加或者減少注冊資本,發行債券,進行重大投資,為他人提供大額擔保,轉讓重大財產,進行大額捐贈,分配利潤,以及解散、申請破產等重大事項,應當遵守法律、行政法規以及企業章程的規定,不得損害出資人和債權人的權益。

    第三十一條 國有獨資企業、國有獨資公司合并、分立,增加或者減少注冊資本,發行債券,分配利潤,以及解散、申請破產,由履行出資人職責的機構決定。

    第三十二條 國有獨資企業、國有獨資公司有本法第三十條所列事項的,除依照本法第三十一條和有關法律、行政法規以及企業章程的規定,由履行出資人職責的機構決定的以外,國有獨資企業由企業負責人集體討論決定,國有獨資公司由董事會決定。

    第三十三條 國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項的,依照法律、行政法規以及公司章程的規定,由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由股東會、股東大會決定的,履行出資人職責的機構委派的股東代表應當依照本法第十三條的規定行使權利。

    第三十四條 重要的國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產以及法律、行政法規和本級人民政府規定應當由履行出資人職責的機構報經本級人民政府批準的重大事項,履行出資人職責的機構在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前,應當報請本級人民政府批準。

    本法所稱的重要的國有獨資企業、國有獨資公司和國有資本控股公司,按照國務院的規定確定。

    第三十五條 國家出資企業發行債券、投資等事項,有關法律、行政法規規定應當報經人民政府或者人民政府有關部門、機構批準、核準或者備案的,依照其規定。

    第三十六條 國家出資企業投資應當符合國家產業政策,并按照國家規定進行可行性研究;與他人交易應當公平、有償,取得合理對價。

    第三十七條 國家出資企業的合并、分立、改制、解散、申請破產等重大事項,應當聽取企業工會的意見,并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

    第三十八條 國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司對其所出資企業的重大事項參照本章規定履行出資人職責。具體辦法由國務院規定。

    第二節 企業改制

    第三十九條 本法所稱企業改制是指:

    (一)國有獨資企業改為國有獨資公司;

    (二)國有獨資企業、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司;

    (三)國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。

    第四十條 企業改制應當依照法定程序,由履行出資人職責的機構決定或者由公司股東會、股東大會決定。

    重要的國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制,履行出資人職責的機構在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前,應當將改制方案報請本級人民政府批準。

    第四十一條 企業改制應當制定改制方案,載明改制后的企業組織形式、企業資產和債權債務處理方案、股權變動方案、改制的操作程序、資產評估和財務審計等中介機構的選聘等事項。

    企業改制涉及重新安置企業職工的,還應當制定職工安置方案,并經職工代表大會或者職工大會審議通過。

    第四十二條 企業改制應當按照規定進行清產核資、財務審計、資產評估,準確界定和核實資產,客觀、公正地確定資產的價值。

    企業改制涉及以企業的實物、知識產權、土地使用權等非貨幣財產折算為國有資本出資或者股份的,應當按照規定對折價財產進行評估,以評估確認價格作為確定國有資本出資額或者股份數額的依據。不得將財產低價折股或者有其他損害出資人權益的行為。

    第三節 與關聯方的交易

    第四十三條 國家出資企業的關聯方不得利用與國家出資企業之間的交易,謀取不當利益,損害國家出資企業利益。

    本法所稱關聯方,是指本企業的董事、監事、高級管理人員及其近親屬,以及這些人員所有或者實際控制的企業。

    第四十四條 國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司不得無償向關聯方提供資金、商品、服務或者其他資產,不得以不公平的價格與關聯方進行交易。

    第四十五條 未經履行出資人職責的機構同意,國有獨資企業、國有獨資公司不得有下列行為:

    (一)與關聯方訂立財產轉讓、借款的協議;

    (二)為關聯方提供擔保;

    (三)與關聯方共同出資設立企業,或者向董事、監事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業投資。

    第四十六條 國有資本控股公司、國有資本參股公司與關聯方的交易,依照《中華人民共和國公司法》和有關行政法規以及公司章程的規定,由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由公司股東會、股東大會決定的,履行出資人職責的機構委派的股東代表,應當依照本法第十三條的規定行使權利。

    公司董事會對公司與關聯方的交易作出決議時,該交易涉及的董事不得行使表決權,也不得代理其他董事行使表決權。

    第四節 資產評估

    第四十七條 國有獨資企業、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制,轉讓重大財產,以非貨幣財產對外投資,清算或者有法律、行政法規以及企業章程規定應當進行資產評估的其他情形的,應當按照規定對有關資產進行評估。

    第四十八條 國有獨資企業、國有獨資公司和國有資本控股公司應當委托依法設立的符合條件的資產評估機構進行資產評估;涉及應當報經履行出資人職責的機構決定的事項的,應當將委托資產評估機構的情況向履行出資人職責的機構報告。

    第四十九條 國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司及其董事、監事、高級管理人員應當向資產評估機構如實提供有關情況和資料,不得與資產評估機構串通評估作價。

    第五十條 資產評估機構及其工作人員受托評估有關資產,應當遵守法律、行政法規以及評估執業準則,獨立、客觀、公正地對受托評估的資產進行評估。資產評估機構應當對其出具的評估報告負責。

    第五節 國有資產轉讓

    第五十一條 本法所稱國有資產轉讓,是指依法將國家對企業的出資所形成的權益轉移給其他單位或者個人的行為;按照國家規定無償劃轉國有資產的除外。

    第五十二條 國有資產轉讓應當有利于國有經濟布局和結構的戰略性調整,防止國有資產損失,不得損害交易各方的合法權益。

    第五十三條 國有資產轉讓由履行出資人職責的機構決定。履行出資人職責的機構決定轉讓全部國有資產的,或者轉讓部分國有資產致使國家對該企業不再具有控股地位的,應當報請本級人民政府批準。

    第五十四條 國有資產轉讓應當遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。

    除按照國家規定可以直接協議轉讓的以外,國有資產轉讓應當在依法設立的產權交易場所公開進行。轉讓方應當如實披露有關信息,征集受讓方;征集產生的受讓方為兩個以上的,轉讓應當采用公開競價的交易方式。

    轉讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規定進行。

    第五十五條 國有資產轉讓應當以依法評估的、經履行出資人職責的機構認可或者由履行出資人職責的機構報經本級人民政府核準的價格為依據,合理確定最低轉讓價格。

    第五十六條 法律、行政法規或者國務院國有資產監督管理機構規定可以向本企業的董事、監事、高級管理人員或者其近親屬,或者這些人員所有或者實際控制的企業轉讓的國有資產,在轉讓時,上述人員或者企業參與受讓的,應當與其他受讓參與者平等競買;轉讓方應當按照國家有關規定,如實披露有關信息;相關的董事、監事和高級管理人員不得參與轉讓方案的制定和組織實施的各項工作。

    第五十七條 國有資產向境外投資者轉讓的,應當遵守國家有關規定,不得危害國家安全和社會公共利益。

    第六章 國有資本經營預算

    第五十八條 國家建立健全國有資本經營預算制度,對取得的國有資本收入及其支出實行預算管理。

    第五十九條 國家取得的下列國有資本收入,以及下列收入的支出,應當編制國有資本經營預算:

    (一)從國家出資企業分得的利潤;

    (二)國有資產轉讓收入;

    (三)從國家出資企業取得的清算收入;

    (四)其他國有資本收入。

    第六十條 國有資本經營預算按年度單獨編制,納入本級人民政府預算,報本級人民代表大會批準。

    國有資本經營預算支出按照當年預算收入規模安排,不列赤字。

    第六十一條 國務院和有關地方人民政府財政部門負責國有資本經營預算草案的編制工作,履行出資人職責的機構向財政部門提出由其履行出資人職責的國有資本經營預算建議草案。

    第六十二條 國有資本經營預算管理的具體辦法和實施步驟,由國務院規定,報全國人民代表大會常務委員會備案。

    第七章 國有資產監督

    第六十三條 各級人民代表大會常務委員會通過聽取和審議本級人民政府履行出資人職責的情況和國有資產監督管理情況的專項工作報告,組織對本法實施情況的執法檢查等,依法行使監督職權。

    第六十四條 國務院和地方人民政府應當對其授權履行出資人職責的機構履行職責的情況進行監督。

    第六十五條 國務院和地方人民政府審計機關依照《中華人民共和國審計法》的規定,對國有資本經營預算的執行情況和屬于審計監督對象的國家出資企業進行審計監督。

    第六十六條 國務院和地方人民政府應當依法向社會公布國有資產狀況和國有資產監督管理工作情況,接受社會公眾的監督。

    任何單位和個人有權對造成國有資產損失的行為進行檢舉和控告。

    第六十七條 履行出資人職責的機構根據需要,可以委托會計師事務所對國有獨資企業、國有獨資公司的年度財務會計報告進行審計,或者通過國有資本控股公司的股東會、股東大會決議,由國有資本控股公司聘請會計師事務所對公司的年度財務會計報告進行審計,維護出資人權益。

    第八章 法律責任

    第六十八條 履行出資人職責的機構有下列行為之一的,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分:

    (一)不按照法定的任職條件,任命或者建議任命國家出資企業管理者的;

    (二)侵占、截留、挪用國家出資企業的資金或者應當上繳的國有資本收入的;

    (三)違反法定的權限、程序,決定國家出資企業重大事項,造成國有資產損失的;

    (四)有其他不依法履行出資人職責的行為,造成國有資產損失的。

    第六十九條 履行出資人職責的機構的工作人員玩忽職守、濫用職權、徇私舞弊,尚不構成犯罪的,依法給予處分。

    第七十條 履行出資人職責的機構委派的股東代表未按照委派機構的指示履行職責,造成國有資產損失的,依法承擔賠償責任;屬于國家工作人員的,并依法給予處分。

    第七十一條 國家出資企業的董事、監事、高級管理人員有下列行為之一,造成國有資產損失的,依法承擔賠償責任;屬于國家工作人員的,并依法給予處分:

    (一)利用職權收受賄賂或者取得其他非法收入和不當利益的;

    (二)侵占、挪用企業資產的;

    (三)在企業改制、財產轉讓等過程中,違反法律、行政法規和公平交易規則,將企業財產低價轉讓、低價折股的;

    (四)違反本法規定與本企業進行交易的;

    (五)不如實向資產評估機構、會計師事務所提供有關情況和資料,或者與資產評估機構、會計師事務所串通出具虛假資產評估報告、審計報告的;

    (六)違反法律、行政法規和企業章程規定的決策程序,決定企業重大事項的;

    (七)有其他違反法律、行政法規和企業章程執行職務行為的。

    國家出資企業的董事、監事、高級管理人員因前款所列行為取得的收入,依法予以追繳或者歸國家出資企業所有。

    履行出資人職責的機構任命或者建議任命的董事、監事、高級管理人員有本條第一款所列行為之一,造成國有資產重大損失的,由履行出資人職責的機構依法予以免職或者提出免職建議。

    第七十二條 在涉及關聯方交易、國有資產轉讓等交易活動中,當事人惡意串通,損害國有資產權益的,該交易行為無效。

    第七十三條 國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監事、高級管理人員違反本法規定,造成國有資產重大損失,被免職的,自免職之日起五年內不得擔任國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監事、高級管理人員;造成國有資產特別重大損失,或者因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序被判處刑罰的,終身不得擔任國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監事、高級管理人員。

    第七十四條 接受委托對國家出資企業進行資產評估、財務審計的資產評估機構、會計師事務所違反法律、行政法規的規定和執業準則,出具虛假的資產評估報告或者審計報告的,依照有關法律、行政法規的規定追究法律責任。

    第七十五條 違反本法規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。

    第九章 附則

    第七十六條  金融企業國有資產的管理與監督,法律、行政法規另有規定的,依照其規定。

       第七十七條 本法自2009年5月1日起施行。

    十三、中華人民共和國合同法

    中華人民共和國主席令

    第 十五 號

       《中華人民共和國合同法》已由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議于1999年3月15日通過,現予公布,自1999年10月1日起施行。

    中華人民共和國主席 江澤民

    1999年3月15日


    中華人民共和國合同法

    (1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過)

    總則

    第一章 一般規定

    第二章 合同的訂立

    第三章 合同的效力

    第四章 合同的履行

    第五章 合同的變更和轉讓

    第六章 合同的權利義務終止

    第七章 違約責任

    第八章 其他規定

    分則

    第九章 買賣合同

    第十章 供用電、水、氣、熱力合同

    第十一章 贈與合同

    第十二章 借款合同

    第十三章 租賃合同

    第十四章 融資租賃合同

    第十五章 承攬合同

    第十六章 建設工程合同

    第十七章 運輸合同

    第十八章 技術合同

    第十九章 保管合同

    第二十章 倉儲合同

    第二十一章 委托合同

    第二十二章 行紀合同

    第二十三章 居間合同

    附則

    總  則

    第一章 一般規定

      第一條 【立法目的】為了保護合同當事人的合法權益,維護社會經濟秩序,促進社會主義現代化建設,制定本法。

      第二條 【合同定義】本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

      婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議,適用其他法律的規定。

      第三條 【平等原則】合同當事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強加給另一方。

      第四條 【合同自由原則】當事人依法享有自愿訂立合同的權利,任何單位和個人不得非法干預。

      第五條 【公平原則】當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。

      第六條 【誠實信用原則】當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。

      第七條 【遵紀守法原則】當事人訂立、履行合同,應當遵守法律、行政法規,尊重社會公德,不得擾亂社會經濟秩序,損害社會公共利益。

      第八條 【依合同履行義務原則】依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或者解除合同。

      依法成立的合同,受法律保護。

    第二章 合同的訂立

    第九條 【訂立合同的能力】當事人訂立合同,應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。

      當事人依法可以委托代理人訂立合同。

      第十條 【合同的形式】當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。

      法律、行政法規規定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式。

      第十一條 【書面形式】書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。

      第十二條 【合同內容】合同的內容由當事人約定,一般包括以下條款:

     ?。ㄒ唬┊斒氯说拿Q或者姓名和住所;

     ?。ǘ说?;

     ?。ㄈ盗?;

     ?。ㄋ模┵|量;

     ?。ㄎ澹﹥r款或者報酬;

     ?。┞男衅谙?、地點和方式;

     ?。ㄆ撸┻`約責任;

     ?。ò耍┙鉀Q爭議的方法。

      當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

      第十三條 【訂立合同方式】當事人訂立合同,采取要約、承諾方式。

      第十四條 【要約】要約是希望和他人訂立合同的意思表示,該意思表示應當符合下列規定:

     ?。ㄒ唬﹥热菥唧w確定;

     ?。ǘ┍砻鹘浭芤s人承諾,要約人即受該意思表示約束。

      第十五條 【要約邀請】要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。

      商業廣告的內容符合要約規定的,視為要約。

      第十六條 【要約的生效】要約到達受要約人時生效。

      采用數據電文形式訂立合同,收件人指定特定系統接收數據電文的,該數據電文進入該特定系統的時間,視為到達時間;未指定特定系統的,該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間,視為到達時間。

      第十七條 【要約的撤回】要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

      第十八條 【要約的撤銷】要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。

      第十九條 【要約不得撤銷的情形】有下列情形之一的,要約不得撤銷:

     ?。ㄒ唬┮s人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

     ?。ǘ┦芤s人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經為履行合同作了準備工作。

      第二十條 【要約的失效】有下列情形之一的,要約失效:

     ?。ㄒ唬┚芙^要約的通知到達要約人;

     ?。ǘ┮s人依法撤銷要約;

     ?。ㄈ┏兄Z期限屆滿,受要約人未作出承諾;

     ?。ㄋ模┦芤s人對要約的內容作出實質性變更。

      第二十一條 【承諾的定義】承諾是受要約人同意要約的意思表示。

      第二十二條 【承諾的方式】承諾應當以通知的方式作出,但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

      第二十三條 【承諾的期限】承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。

      要約沒有確定承諾期限的,承諾應當依照下列規定到達:

     ?。ㄒ唬┮s以對話方式作出的,應當即時作出承諾,但當事人另有約定的除外;

     ?。ǘ┮s以非對話方式作出的,承諾應當在合理期限內到達。

      第二十四條 【承諾期限的起點】要約以信件或者電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的,承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

      第二十五條 【合同成立時間】承諾生效時合同成立。

      第二十六條 【承諾的生效】承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

      采用數據電文形式訂立合同的,承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規定。

      第二十七條 【承諾的撤回】承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

      第二十八條 【新要約】受要約人超過承諾期限發出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約。

      第二十九條 【遲到的承諾】受要約人在承諾期限內發出承諾,按照通常情形能夠及時到達要約人,但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效。

      第三十條 【承諾的變更】承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的,為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更,是對要約內容的實質性變更。

      第三十一條 【承諾的內容】承諾對要約的內容作出非實質性變更的,除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外,該承諾有效,合同的內容以承諾的內容為準。

      第三十二條 【合同成立時間】當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

      第三十三條 【確認書與合同成立】當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

      第三十四條 【合同成立地點】承諾生效的地點為合同成立的地點。

      采用數據電文形式訂立合同的,收件人的主營業地為合同成立的地點;沒有主營業地的,其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的,按照其約定。

      第三十五條 【書面合同成立地點】當事人采用合同書形式訂立合同的,雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

      第三十六條 【書面合同與合同成立】法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。

      第三十七條 【合同書與合同成立】采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當事人一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。

      第三十八條 【依國家計劃訂立合同】國家根據需要下達指令性任務或者國家訂貨任務的,有關法人、其他組織之間應當依照有關法律、行政法規規定的權利和義務訂立合同。

      第三十九條 【格式合同條款定義及使用人義務】采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務,并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。

      格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商的條款。

      第四十條 【格式合同條款的無效】格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效。

      第四十一條 【格式合同的解釋】對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。

      第四十二條 【締約過失】當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任:

     ?。ㄒ唬┘俳栌喠⒑贤?,惡意進行磋商;

     ?。ǘ┕室怆[瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;

     ?。ㄈ┯衅渌`背誠實信用原則的行為。

      第四十三條 【保密義務】當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任。


    第三章 合同的效力

      第四十四條 【合同的生效】依法成立的合同,自成立時生效。

      法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的,依照其規定。

      第四十五條 【附條件的合同】當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。附解除條件的合同,自條件成就時失效。

      當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的,視為條件已成就;不正當地促成條件成就的,視為條件不成就。

      第四十六條 【附期限的合同】當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同,自期限屆至時生效。附終止期限的合同,自期限屆滿時失效。

      第四十七條 【限制行為能力人訂立的合同】限制民事行為能力人訂立的合同,經法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同,不必經法定代理人追認。

      相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

      第四十八條 【無權代理人訂立的合同】行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同,未經被代理人追認,對被代理人不發生效力,由行為人承擔責任。

      相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

      第四十九條 【表見代理】行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。

      第五十條 【法定代表人越權行為】法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效。

      第五十一條 【無處分權人訂立的合同】無處分權的人處分他人財產,經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的,該合同有效。

      第五十二條 【合同無效的法定情形】有下列情形之一的,合同無效:

     ?。ㄒ唬┮环揭云墼p、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;

     ?。ǘ阂獯?,損害國家、集體或者第三人利益;

     ?。ㄈ┮院戏ㄐ问窖谏w非法目的;

     ?。ㄋ模p害社會公共利益;

     ?。ㄎ澹┻`反法律、行政法規的強制性規定。

      第五十三條 【合同免責條款的無效】合同中的下列免責條款無效:

     ?。ㄒ唬┰斐蓪Ψ饺松韨Φ?;

     ?。ǘ┮蚬室饣蛘咧卮筮^失造成對方財產損失的。

      第五十四條 【可撤銷合同】下列合同,當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷:

     ?。ㄒ唬┮蛑卮笳`解訂立的;

     ?。ǘ┰谟喠⒑贤瑫r顯失公平的。

      一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

      當事人請求變更的,人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

      第五十五條 【撤銷權的消滅】有下列情形之一的,撤銷權消滅:

     ?。ㄒ唬┚哂谐蜂N權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權;

     ?。ǘ┚哂谐蜂N權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。

      第五十六條 【合同自始無效與部分有效】無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。

      第五十七條 【合同解決爭議條款的效力】合同無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。

      第五十八條 【合同無效或被撤銷的法律后果】合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財產,應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失,雙方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。

      第五十九條 【惡意串通獲取財產的返還】當事人惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的,因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。

    第四章 合同的履行

      第六十條 【嚴格履行與誠實信用】當事人應當按照約定全面履行自己的義務。

      當事人應當遵循誠實信用原則,根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。

      第六十一條 【合同約定不明的補救】合同生效后,當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的,可以協議補充;不能達成補充協議的,按照合同有關條款或者交易習慣確定。

      第六十二條 【合同約定不明時的履行】當事人就有關合同內容約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,適用下列規定:

     ?。ㄒ唬┵|量要求不明確的,按照國家標準、行業標準履行;沒有國家標準、行業標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

     ?。ǘ﹥r款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執行政府定價或者政府指導價的,按照規定履行。

     ?。ㄈ┞男械攸c不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產的,在不動產所在地履行;其他標的,在履行義務一方所在地履行。

     ?。ㄋ模┞男衅谙薏幻鞔_的,債務人可以隨時履行,債權人也可以隨時要求履行,但應當給對方必要的準備時間。

     ?。ㄎ澹┞男蟹绞讲幻鞔_的,按照有利于實現合同目的的方式履行。

     ?。┞男匈M用的負擔不明確的,由履行義務一方負擔。

      第六十三條 【交付期限與價格執行】執行政府定價或者政府指導價的,在合同約定的交付期限內政府價格調整時,按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的,遇價格上漲時,按照原價格執行;價格下降時,按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價格執行;價格下降時,按照原價格執行。

      第六十四條 【向第三人履行合同】當事人約定由債務人向第三人履行債務的,債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定,應當向債權人承擔違約責任。

      第六十五條 【第三人不履行合同的責任承擔】當事人約定由第三人向債權人履行債務的,第三人不履行債務或者履行債務不符合約定,債務人應當向債權人承擔違約責任。

      第六十六條 【同時履行抗辯權】當事人互負債務,沒有先后履行順序的,應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時,有權拒絕其相應的履行要求。

      第六十七條 【先履行義務】當事人互負債務,有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的,后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

      第六十八條 【不安抗辯權】應當先履行債務的當事人,有確切證據證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:

     ?。ㄒ唬┙洜I狀況嚴重惡化;

     ?。ǘ┺D移財產、抽逃資金,以逃避債務;

     ?。ㄈ﹩适虡I信譽;

     ?。ㄋ模┯袉适Щ蛘呖赡軉适男袀鶆漳芰Φ钠渌樾?。

      當事人沒有確切證據中止履行的,應當承擔違約責任。

      第六十九條 【不安抗辯權的行使】當事人依照本法第六十八條的規定中止履行的,應當及時通知對方。對方提供適當擔保時,應當恢復履行。中止履行后,對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同。

      第七十條 【因債權人原因致債務履行困難的處理】債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人,致使履行債務發生困難的,債務人可以中止履行或者將標的物提存。

      第七十一條 【債務的提前履行】債權人可以拒絕債務人提前履行債務,但提前履行不損害債權人利益的除外。

      債務人提前履行債務給債權人增加的費用,由債務人負擔。

      第七十二條 【債務的部分履行】債權人可以拒絕債務人部分履行債務,但部分履行不損害債權人利益的除外。

      債務人部分履行債務給債權人增加的費用,由債務人負擔。

      第七十三條 【債權人的代位權】因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。

      代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。

      第七十四條 【債權人的撤銷權】因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產,對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產,對債權人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

      撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用,由債務人負擔。

      第七十五條 【撤銷權的期間】撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發生之日起五年內沒有行使撤銷權的,該撤銷權消滅。

      第七十六條 【當事人變化對合同履行的影響】合同生效后,當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。

    第五章 合同的變更和轉讓

      第七十七條 【合同變更條件】當事人協商一致,可以變更合同。

      法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的,依照其規定。

      第七十八條 【合同變更內容不明的處理】當事人對合同變更的內容約定不明確的,推定為未變更。

      第七十九條 【債權的轉讓】債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人,但有下列情形之一的除外:

     ?。ㄒ唬└鶕贤再|不得轉讓;

     ?。ǘ┌凑债斒氯思s定不得轉讓;

     ?。ㄈ┮勒辗梢幎ú坏棉D讓。

      第八十條 【債權轉讓的通知義務】債權人轉讓權利的,應當通知債務人。未經通知,該轉讓對債務人不發生效力。

      債權人轉讓權利的通知不得撤銷,但經受讓人同意的除外。

      第八十一條 【從權利的轉移】債權人轉讓權利的,受讓人取得與債權有關的從權利,但該從權利專屬于債權人自身的除外。

      第八十二條 【債務人的抗辯權】債務人接到債權轉讓通知后,債務人對讓與人的抗辯,可以向受讓人主張。

      第八十三條 【債務人的抵銷權】債務人接到債權轉讓通知時,債務人對讓與人享有債權,并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的,債務人可以向受讓人主張抵銷。

      第八十四條 【債權人同意】債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的,應當經債權人同意。

      第八十五條 【承擔人的抗辯】債務人轉移義務的,新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。

      第八十六條 【從債的轉移】債務人轉移義務的,新債務人應當承擔與主債務有關的從債務,但該從債務專屬于原債務人自身的除外。

      第八十七條 【合同轉讓形式要件】法律、行政法規規定轉讓權利或者轉移義務應當辦理批準、登記等手續的,依照其規定。

      第八十八條 【概括轉讓】當事人一方經對方同意,可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。

      第八十九條 【概括轉讓的效力】權利和義務一并轉讓的,適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規定。

      第九十條 【新當事人的概括承受】當事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權利,履行合同義務。當事人訂立合同后分立的,除債權人和債務人另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權,承擔連帶債務。

    第六章 合同的權利義務終止

      第九十一條 【合同消滅的原因】有下列情形之一的,合同的權利義務終止:

     ?。ㄒ唬﹤鶆找呀洶凑占s定履行;

     ?。ǘ┖贤獬?;

     ?。ㄈ﹤鶆障嗷サ咒N;

     ?。ㄋ模﹤鶆杖艘婪▽说奈锾岽?;

     ?。ㄎ澹﹤鶛嗳嗣獬齻鶆?;

     ?。﹤鶛鄠鶆胀瑲w于一人;

     ?。ㄆ撸┓梢幎ɑ蛘弋斒氯思s定終止的其他情形。

      第九十二條 【合同終止后的義務】合同的權利義務終止后,當事人應當遵循誠實信用原則,根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務。

      第九十三條 【合同約定解除】當事人協商一致,可以解除合同。

      當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時,解除權人可以解除合同。

      第九十四條 【合同的法定解除】有下列情形之一的,當事人可以解除合同:

     ?。ㄒ唬┮虿豢煽沽χ率共荒軐崿F合同目的;

     ?。ǘ┰诼男衅谙迣脻M之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;

     ?。ㄈ┊斒氯艘环竭t延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行;

     ?。ㄋ模┊斒氯艘环竭t延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;

     ?。ㄎ澹┓梢幎ǖ钠渌樾?。

      第九十五條 【解除權消滅】法律規定或者當事人約定解除權行使期限,期限屆滿當事人不行使的,該權利消滅。

      法律沒有規定或者當事人沒有約定解除權行使期限,經對方催告后在合理期限內不行使的,該權利消滅。

      第九十六條 【解除權的行使】當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的,應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的,可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。

      法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記等手續的,依照其規定。

      第九十七條 【解除的效力】合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施、并有權要求賠償損失。

      第九十八條 【結算、清理條款效力】合同的權利義務終止,不影響合同中結算和清理條款的效力。

      第九十九條 【債務的抵銷及行使】當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。

      當事人主張抵銷的,應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

      第一百條 【債務的約定抵銷】當事人互負債務,標的物種類、品質不相同的,經雙方協商一致,也可以抵銷。

      第一百零一條 【提存的要件】有下列情形之一,難以履行債務的,債務人可以將標的物提存:

     ?。ㄒ唬﹤鶛嗳藷o正當理由拒絕受領;

     ?。ǘ﹤鶛嗳讼侣洳幻?;

     ?。ㄈ﹤鶛嗳怂劳鑫创_定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監護人;

     ?。ㄋ模┓梢幎ǖ钠渌樾?。

      標的物不適于提存或者提存費用過高的,債務人依法可以拍賣或者變賣標的物,提存所得的價款。

      第一百零二條 【提存后的通知】標的物提存后,除債權人下落不明的以外,債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監護人。

      第一百零三條 【提存的效力】標的物提存后,毀損、滅失的風險由債權人承擔。提存期間,標的物的孳息歸債權人所有。提存費用由債權人負擔。

      第一百零四條 【提存物的受領及受領權消滅】債權人可以隨時領取提存物,但債權人對債務人負有到期債務的,在債權人未履行債務或者提供擔保之前,提存部門根據債務人的要求應當拒絕其領取提存物。

      債權人領取提存物的權利,自提存之日起五年內不行使而消滅,提存物扣除提存費用后歸國家所有。

      第一百零五條 【免除的效力】債權人免除債務人部分或者全部債務的,合同的權利義務部分或者全部終止。

      第一百零六條 【混同的效力】債權和債務同歸于一人的,合同的權利義務終止,但涉及第三人利益的除外。

    第七章 違約責任

      第一百零七條 【違約責任】當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

      第一百零八條 【拒絕履行】當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。

      第一百零九條 【金錢債務的違約責任】當事人一方未支付價款或者報酬的,對方可以要求其支付價款或者報酬。

      第一百一十條 【非金錢債務的違約責任】當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的,對方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:

     ?。ㄒ唬┓缮匣蛘呤聦嵣喜荒苈男?;

     ?。ǘ﹤鶆盏臉说牟贿m于強制履行或者履行費用過高;

     ?。ㄈ﹤鶛嗳嗽诤侠砥谙迌任匆舐男?。

      第一百一十一條 【瑕疵履行】質量不符合約定的,應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,受損害方根據標的的性質以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。

      第一百一十二條 【履行、補救措施后的損失賠償】當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。

      第一百一十三條 【損害賠償的范圍】當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

      經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔損害賠償責任。

      第一百一十四條 【違約金】當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

      約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

      當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。

      第一百一十五條 【定金】當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。

      第一百一十六條 【違約金與定金的選擇】當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

      第一百一十七條 【不可抗力】因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的,不能免除責任。

      本法所稱不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。

      第一百一十八條 【不可抗力的通知與證明】當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明。

      第一百一十九條 【減損規則】當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。

      當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方承擔。

      第一百二十條 【雙方違約的責任】當事人雙方都違反合同的,應當各自承擔相應的責任。

      第一百二十一條 【因第三人的過錯造成的違約】當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規定或者按照約定解決。

      第一百二十二條 【責任競合】因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。


    第八章 其他規定

      第一百二十三條 【其他規定的適用】其他法律對合同另有規定的,依照其規定。

      第一百二十四條 【無名合同】本法分則或者其他法律沒有明文規定的合同,適用本法總則的規定,并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規定。

      第一百二十五條 【合同解釋】當事人對合同條款的理解有爭議的,應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則,確定該條款的真實意思。

      合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的,對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的,應當根據合同的目的予以解釋。

      第一百二十六條 【涉外合同】涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯系的國家的法律。

      在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同,適用中華人民共和國法律。

      第一百二十七條 【合同監督機關】工商行政管理部門和其他有關行政主管部門在各自的職權范圍內,依照法律、行政法規的規定,對利用合同危害國家利益、社會公共利益的違法行為,負責監督處理;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第一百二十八條 【合同爭議的解決】當事人可以通過和解或者調解解決合同爭議。

      當事人不愿和解、調解或者和解、調解不成的,可以根據仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。涉外合同的當事人可以根據仲裁協議向中國仲裁機構或者其他仲裁機構申請仲裁。當事人沒有訂立仲裁協議或者仲裁協議無效的,可以向人民法院起訴。當事人應當履行發生法律效力的判決、仲裁裁決、調解書;拒不履行的,對方可以請求人民法院執行。

      第一百二十九條 【特殊時效】因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年,自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限,依照有關法律的規定。

    分則

    第九章 買賣合同

      第一百三十條 【定義】買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人,買受人支付價款的合同。

      第一百三十一條 【買賣合同的內容】買賣合同的內容除依照本法第十二條的規定以外,還可以包括包裝方式、檢驗標準和方法、結算方式、合同使用的文字及其效力等條款。

      第一百三十二條 【標的物】出賣的標的物,應當屬于出賣人所有或者出賣人有權處分。

      法律、行政法規禁止或者限制轉讓的標的物,依照其規定。

      第一百三十三條 【標的物所有權轉移時間】標的物的所有權自標的物交付時起轉移,但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

      第一百三十四條 【標的物所有權轉移的約定】當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的,標的物的所有權屬于出賣人。

      第一百三十五條 【出賣人的基本義務】出賣人應當履行向買受人交付標的物或者交付提取標的物的單證,并轉移標的物所有權的義務。

      第一百三十六條 【有關單證和資料的交付】出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料。

      第一百三十七條 【知識產權歸屬】出賣具有知識產權的計算機軟件等標的物的,除法律另有規定或者當事人另有約定的以外,該標的物的知識產權不屬于買受人。

      第一百三十八條 【交付的時間】出賣人應當按照約定的期限交付標的物。約定交付期間的,出賣人可以在該交付期間內的任何時間交付。

      第一百三十九條 【交付時間的推定】當事人沒有約定標的物的交付期限或者約定不明確的,適用本法第六十一條、第六十二條第四項的規定。

      第一百四十條 【占有標的物與交付時間】標的物在訂立合同之前已為買受人占有的,合同生效的時間為交付時間。

      第一百四十一條 【交付的地點】出賣人應當按照約定的地點交付標的物。

      當事人沒有約定交付地點或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,適用下列規定:

     ?。ㄒ唬说奈镄枰\輸的,出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人;

     ?。ǘ说奈锊恍枰\輸,出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的,出賣人應當在該地點交付標的物;不知道標的物在某一地點的,應當在出賣人訂立合同時的營業地交付標的物。

      第一百四十二條 【標的物的風險負擔】標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔,但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

      第一百四十三條 【買受人違約交付的風險承擔】因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的,買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。

      第一百四十四條 【在途標的物的風險承擔】出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。

      第一百四十五條 【標的物交付給第一承運人后的風險承擔】當事人沒有約定交付地點或者約定不明確,依照本法第一百四十一條第二款第一項的規定標的物需要運輸的,出賣人將標的物交付給第一承運人后,標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。

      第一百四十六條 【買受人不履行接收標的物義務的風險承擔】出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項的規定將標的物置于交付地點,買受人違反約定沒有收取的,標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔。

      第一百四十七條 【未交付單證、資料與風險承擔】出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的,不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。

      第一百四十八條 【標的物的瑕疵擔保責任】因標的物質量不符合質量要求,致使不能實現合同目的的,買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的,標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。

      第一百四十九條 【風險承擔不影響瑕疵擔?!繕说奈餁p、滅失的風險由買受人承擔的,不影響因出賣人履行債務不符合約定,買受人要求其承擔違約責任的權利。

      第一百五十條 【標的物權利瑕疵擔?!砍鲑u人就交付的標的物,負有保證第三人不得向買受人主張任何權利的義務,但法律另有規定的除外。

      第一百五十一條 【權利瑕疵擔保責任和免除】買受人訂立合同時知道或者應當知道第三人對買賣的標的物享有權利的,出賣人不承擔本法第一百五十條規定的義務。

      第一百五十二條 【中止支付價款權】買受人有確切證據證明第三人可能就標的物主張權利的,可以中止支付相應的價款,但出賣人提供適當擔保的除外。

      第一百五十三條 【標的物的瑕疵擔?!砍鲑u人應當按照約定的質量要求交付標的物。出賣人提供有關標的物質量說明的,交付的標的物應當符合該說明的質量要求。

      第一百五十四條 【法定質量擔?!慨斒氯藢说奈锏馁|量要求沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,適用本法第六十二條第一項的規定。

      第一百五十五條 【承受人權利】出賣人交付的標的物不符合質量要求的,買受人可以依照本法第一百一十一條的規定要求承擔違約責任。

      第一百五十六條 【標的物包裝方式】出賣人應當按照約定的包裝方式交付標的物。對包裝方式沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,應當按照通用的方式包裝,沒有通用方式的,應當采取足以保護標的物的包裝方式。

      第一百五十七條 【買受人的檢驗義務】買受人收到標的物時應當在約定的檢驗期間內檢驗。沒有約定檢驗期間的,應當及時檢驗。

      第一百五十八條 【買受人的通知義務及免除】當事人約定檢驗期間的,買受人應當在檢驗期間內將標的物的數量或者質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的,視為標的物的數量或者質量符合約定。

      當事人沒有約定檢驗期間的,買受人應當在發現或者應當發現標的物的數量或者質量不符合約定的合理期間內通知出賣人。買受人在合理期間內未通知或者自標的物收到之日起兩年內未通知出賣人的,視為標的物的數量或者質量符合約定,但對標的物有質量保證期的,適用質量保證期,不適用該兩年的規定。

      出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的,買受人不受前兩款規定的通知時間的限制。

      第一百五十九條 【買受人的基本義務】買受人應當按照約定的數額支付價款。對價款沒有約定或者約定不明確的,適用本法第六十一條、第六十二條第二項的規定。

      第一百六十條 【支付價款的地點】買受人應當按照約定的地點支付價款。對支付地點沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,買受人應當在出賣人的營業地支付,但約定支付價款以交付標的物或者交付提取標的物單證為條件的,在交付標的物或者交付提取標的物單證的所在地支付。

      第一百六十一條 【支付價款的時間】買受人應當按照約定的時間支付價款。對支付時間沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,買受人應當在收到標的物或者提取標的物單證的同時支付。

      第一百六十二條 【多交標的物的處理】出賣人多交標的物的,買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的,按照合同的價格支付價款;買受人拒絕接收多交部分的,應當及時通知出賣人。

      第一百六十三條 【標的物孳息的歸屬】標的物在交付之前產生的孳息,歸出賣人所有,交付之后產生的孳息,歸買受人所有。

      第一百六十四條 【解除合同與主物的關系】因標的物的主物不符合約定而解除合同的,解除合同的效力及于從物。因標的物的從物不符合約定被解除的,解除的效力不及于主物。

      第一百六十五條 【數物并存的合同解除】標的物為數物,其中一物不符合約定的,買受人可以就該物解除,但該物與他物分離使標的物的價值顯受損害的,當事人可以就數物解除合同。

      第一百六十六條 【分批交付標的物的合同解除】出賣人分批交付標的物的,出賣人對其中一批標的物不交付或者交付不符合約定,致使該批標的物不能實現合同目的的,買受人可以就該批標的物解除。

      出賣人不交付其中一批標的物或者交付不符合約定,致使今后其他各批標的物的交付不能實現合同目的的,買受人可以就該批以及今后其他各批標的物解除。

      買受人如果就其中一批標的物解除,該批標的物與其他各批標的物相互依存的,可以就已經交付和未交付的各批標的物解除。

      第一百六十七條 【分期付款買賣中的合同解除】分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的,出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。

      出賣人解除合同的,可以向買受人要求支付該標的物的使用費。

      第一百六十八條 【樣品買賣】憑樣品買賣的當事人應當封存樣品,并可以對樣品質量予以說明。出賣人交付的標的物應當與樣品及其說明的質量相同。

      第一百六十九條 【樣品買賣特殊責任】憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的,即使交付的標的物與樣品相同,出賣人交付的標的物的質量仍然應當符合同種物的通常標準。

      第一百七十條 【試用買賣的試用期間】試用買賣的當事人可以約定標的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,由出賣人確定。

      第一百七十一條 【買受人對標的物的認可】試用買賣的買受人在試用期內可以購買標的物,也可以拒絕購買。試用期間屆滿,買受人對是否購買標的物未作表示的,視為購買。

      第一百七十二條 【招標投標買賣】招標投標買賣的當事人的權利和義務以及招標投標程序等,依照有關法律、行政法規的規定。

      第一百七十三條 【拍賣】拍賣的當事人的權利和義務以及拍賣程序等,依照有關法律、行政法規的規定。

      第一百七十四條 【買賣合同準用于有償合同】法律對其他有償合同有規定的,依照其規定;沒有規定的,參照買賣合同的有關規定。

      第一百七十五條 【互易合同】當事人約定易貨交易,轉移標的物的所有權的,參照買賣合同的有關規定。

    第十章 供用電、水、氣、熱力合同

      第一百七十六條 【定義】供用電合同是供電人向用電人供電,用電人支付電費的合同。

      第一百七十七條 【主要條款】供用電合同的內容包括供電的方式、質量、時間,用電容量、地址、性質,計量方式,電價、電費的結算方式,供用電設施的維護責任等條款。

      第一百七十八條 【履行地】供用電合同的履行地點,按照當事人約定;當事人沒有約定或者約定不明確的,供電設施的產權分界處為履行地點。

      第一百七十九條 【安全供電義務及責任】供電人應當按照國家規定的供電質量標準和約定安全供電。供電人未按照國家規定的供電質量標準和約定安全供電,造成用電人損失的,應當承擔損害賠償責任。

      第一百八十條 【中斷供電的通知義務】供電人因供電設施計劃檢修、臨時檢修、依法限電或者用電人違法用電等原因,需要中斷供電時,應當按照國家有關規定事先通知用電人。未事先通知用電人中斷供電,造成用電人損失的,應當承擔損害賠償責任。

      第一百八十一條 【不可抗力斷電的搶修義務】因自然災害等原因斷電,供電人應當按照國家有關規定及時搶修。未及時搶修,造成用電人損失的,應當承擔損害賠償責任。

      第一百八十二條 【用電人交付電費義務】用電人應當按照國家有關規定和當事人的約定及時交付電費。用電人逾期不交付電費的,應當按照約定支付違約金。經催告用電人在合理期限內仍不交付電費和違約金的,供電人可以按照國家規定的程序中止供電。

      第一百八十三條 【安全用電義務】用電人應當按照國家有關規定和當事人的約定安全用電。用電人未按照國家有關規定和當事人的約定安全用電,造成供電人損失的,應當承擔損害賠償責任。

      第一百八十四條 【供用水、氣、熱力合同】供用水、供用氣、供用熱力合同,參照供用電合同的有關規定。

    第十一章 贈與合同

    第一百八十五條 【定義】贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。

      第一百八十六條 【贈與合同的任意撤銷與限制】贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。

      具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,不適用前款規定。

      第一百八十七條 【贈與的登記等手續】贈與的財產依法需要辦理登記等手續的,應當辦理有關手續。

      第一百八十八條 【受贈人的交付請求權】具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的財產的,受贈人可以要求交付。

      第一百八十九條 【贈與人責任】因贈與人故意或者重大過失致使贈與的財產毀損、滅失的,贈與人應當承擔損害賠償責任。

      第一百九十條 【附義務贈與】贈與可以附義務。

      贈與附義務的,受贈人應當按照約定履行義務。

      第一百九十一條 【贈與的瑕疵擔保責任】贈與的財產有瑕疵的,贈與人不承擔責任。附義務的贈與,贈與的財產有瑕疵的,贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。

      贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵,造成受贈人損失的,應當承擔損害賠償責任。

      第一百九十二條 【贈與的法定撤銷】受贈人有下列情形之一的,贈與人可以撤銷贈與:

     ?。ㄒ唬﹪乐厍趾浥c人或者贈與人的近親屬;

     ?。ǘ浥c人有扶養義務而不履行;

     ?。ㄈ┎宦男匈浥c合同約定的義務。

      贈與人的撤銷權,自知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內行使。

      第一百九十三條 【贈與人的繼承人或法定代理人的撤銷權】因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與。

      贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權,自知道或者應當知道撤銷原因之日起六個月內行使。

      第一百九十四條 【贈與財產的返還】撤銷權人撤銷贈與的,可以向受贈人要求返還贈與的財產。

      第一百九十五條 【贈與義務的免除】贈與人的經濟狀況顯著惡化,嚴重影響其生產經營或者家庭生活的,可以不再履行贈與義務。

    第十二章 借款合同

      第一百九十六條 【定義】借款合同是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同。

      第一百九十七條 【合同形式及主要條款】借款合同采用書面形式,但自然人之間借款另有約定的除外。

      借款合同的內容包括借款種類、幣種、用途、數額、利率、期限和還款方式等條款。

      第一百九十八條 【合同的擔?!坑喠⒔杩詈贤?,貸款人可以要求借款人提供擔保。擔保依照《中華人民共和國擔保法》的規定。

      第一百九十九條 【借款人提供其真實情況的義務】訂立借款合同,借款人應當按照貸款人的要求提供與借款有關的業務活動和財務狀況的真實情況。

      第二百條 【利息的預先扣除】借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的,應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。

      第二百零一條 【貸款違約責任】貸款人未按照約定的日期、數額提供借款,造成借款人損失的,應當賠償損失。

      借款人未按照約定的日期、數額收取借款的,應當按照約定的日期、數額支付利息。

      第二百零二條 【貸款人的檢查、監督權】貸款人按照約定可以檢查、監督借款的使用情況。借款人應當按照約定向貸款人定期提供有關財務會計報表等資料。

      第二百零三條 【借款使用的限制】借款人未按照約定的借款用途使用借款的,貸款人可以停止發放借款、提前收回借款或者解除合同。

      第二百零四條 【利率】辦理貸款業務的金融機構貸款的利率,應當按照中國人民銀行規定的貸款利率的上下限確定。

      第二百零五條 【利息的支付】借款人應當按照約定的期限支付利息。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定,借款期間不滿一年的,應當在返還借款時一并支付;借款期間一年以上的,應當在每屆滿一年時支付,剩余期間不滿一年的,應當在返還借款時一并支付。

      第二百零六條 【借款的返還期限】借款人應當按照約定的期限返還借款。對借款期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,借款人可以隨時返還;貸款人可以催告借款人在合理期限內返還。

      第二百零七條 【逾期利息】借款人未按照約定的期限返還借款的,應當按照約定或者國家有關規定支付逾期利息。

      第二百零八條 【提前償還借款的利息計算】借款人提前償還借款的,除當事人另有約定的以外,應當按照實際借款的期間計算利息。

      第二百零九條 【借款展期】借款人可以在還款期限屆滿之前向貸款人申請展期。貸款人同意的,可以展期。

      第二百一十條 【自然人間借款合同的生效時間】自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效。

      第二百一十一條 【自然人間借款合同的利率】自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的,視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的,借款的利率不得違反國家有關限制借款利率的規定。

    第十三章 租賃合同

      第二百一十二條 【定義】租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益,承租人支付租金的合同。

      第二百一十三條 【合同的主要條款】租賃合同的內容包括租賃物的名稱、數量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。

      第二百一十四條 【租賃期限】租賃期限不得超過二十年。超過二十年的,超過部分無效。

      租賃期間屆滿,當事人可以續訂租賃合同,但約定的租賃期限自續訂之日起不得超過二十年。

      第二百一十五條 【租賃合同的形式】租賃期限六個月以上的,應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的,視為不定期租賃。

      第二百一十六條 【出租人基本義務】出租人應當按照約定將租賃物交付承租人,并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。

      第二百一十七條 【承租人基本義務】承租人應當按照約定的方法使用租賃物。對租賃物的使用方法沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,應當按照租賃物的性質使用。

      第二百一十八條 【正當使用租賃物的責任】承租人按照約定的方法或者租賃物的性質使用租賃物,致使租賃物受到損耗的,不承擔損害賠償責任。

      第二百一十九條 【未正當使用租賃物的責任】承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質使用租賃物,致使租賃物受到損失的,出租人可以解除合同并要求賠償損失。

      第二百二十條 【租賃物的維修】出租人應當履行租賃物的維修義務,但當事人另有約定的除外。

      第二百二十一條 【出租人履行維修義務】承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內維修。出租人未履行維修義務的,承租人可以自行維修,維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的,應當相應減少租金或者延長租期。

      第二百二十二條 【租賃物的保管】承租人應當妥善保管租賃物,因保管不善造成租賃物毀損、滅失的,應當承擔損害賠償責任。

      第二百二十三條 【租賃物的改善】承租人經出租人同意,可以對租賃物進行改善或者增設他物。

      承租人未經出租人同意,對租賃物進行改善或者增設他物的,出租人可以要求承租人恢復原狀或者賠償損失。

      第二百二十四條 【轉租】承租人經出租人同意,可以將租賃物轉租給第三人。承租人轉租的,承租人與出租人之間的租賃合同繼續有效,第三人對租賃物造成損失的,承租人應當賠償損失。

      承租人未經出租人同意轉租的,出租人可以解除合同。

      第二百二十五條 【租賃物的收益】在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益,歸承租人所有,但當事人另有約定的除外。

      第二百二十六條 【支付租金的期限】承租人應當按照約定的期限支付租金。對支付期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定,租賃期間不滿一年的,應當在租賃期間屆滿時支付;租賃期間一年以上的,應當在每屆滿一年時支付,剩余期間不滿一年的,應當在租賃期間屆滿時支付。

      第二百二十七條 【租金的未支付、遲延支付和逾期不支付】承租人無正當理由未支付或者遲延支付租金的,出租人可以要求承租人在合理期限內支付。承租人逾期不支付的,出租人可以解除合同。

      第二百二十八條 【租賃物的權利瑕疵】因第三人主張權利,致使承租人不能對租賃物使用、收益的,承租人可以要求減少租金或者不支付租金。

      第三人主張權利的,承租人應當及時通知出租人。

      第二百二十九條 【所有權變動后的合同效力】租賃物在租賃期間發生所有權變動的,不影響租賃合同的效力。

      第二百三十條 【優先購買權】出租人出賣租賃房屋的,應當在出賣之前的合理期限內通知承租人,承租人享有以同等條件優先購買的權利。

      第二百三十一條 【租賃物的滅失】因不可歸責于承租人的事由,致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的,承租人可以要求減少租金或者不支付租金;因租賃物部分或者全部毀損、滅失,致使不能實現合同目的的,承租人可以解除合同。

      第二百三十二條 【租期不明的處理】當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同,但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。

      第二百三十三條 【租賃物的瑕疵擔?!孔赓U物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人訂立合同時明知該租賃物質量不合格,承租人仍然可以隨時解除合同。

      第二百三十四條 【共同居住人的居住權】承租人在房屋租賃期間死亡的,與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。

      第二百三十五條 【租賃物的返還】租賃期間屆滿,承租人應當返還租賃物。返還的租賃物應當符合按照約定或者租賃物的性質使用后的狀態。

      第二百三十六條 【續租】租賃期間屆滿,承租人繼續使用租賃物,出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續有效,但租賃期限為不定期。

    第十四章 融資租賃合同

      第二百三十七條 【定義】融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同。

      第二百三十八條 【合同的主要條款及形式】融資租賃合同的內容包括租賃物名稱、數量、規格、技術性能、檢驗方法、租賃期限、租金構成及其支付期限和方式、幣種、租賃期間屆滿租賃物的歸屬等條款。

      融資租賃合同應當采用書面形式。

      第二百三十九條 【租賃物的購買】出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同,出賣人應當按照約定向承租人交付標的物,承租人享有與受領標的物有關的買受人的權利。

      第二百四十條 【索賠權】出租人、出賣人、承租人可以約定,出賣人不履行買賣合同義務的,由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠權利的,出租人應當協助。

      第二百四十一條 【買賣合同的變更】出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同,未經承租人同意,出租人不得變更與承租人有關的合同內容。

      第二百四十二條 【租賃物所有權】出租人享有租賃物的所有權。承租人破產的,租賃物不屬于破產財產。

      第二百四十三條 【租金的確定】融資租賃合同的租金,除當事人另有約定的以外,應當根據購買租賃物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利潤確定。

      第二百四十四條 【租賃物的瑕疵擔保責任】租賃物不符合約定或者不符合使用目的的,出租人不承擔責任,但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外。

      第二百四十五條 【租賃物的占有和使用】出租人應當保證承租人對租賃物的占有和使用。

      第二百四十六條 【租賃物造成的損害責任】承租人占有租賃物期間,租賃物造成第三人的人身傷害或者財產損害的,出租人不承擔責任。

      第二百四十七條 【租賃物的保管、使用、維修】承租人應當妥善保管、使用租賃物。

      承租人應當履行占有租賃物期間的維修義務。

      第二百四十八條 【承租人拒付租金責任】承租人應當按照約定支付租金。承租人經催告后在合理期限內仍不支付租金的,出租人可以要求支付全部租金;也可以解除合同,收回租賃物。

      第二百四十九條 【租賃物價值的部分返還權】當事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有,承租人已經支付大部分租金,但無力支付剩余租金,出租人因此解除合同收回租賃物的,收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金以及其他費用的,承租人可以要求部分返還。

      第二百五十條 【租賃期滿租賃物歸屬】出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,租賃物的所有權歸出租人。

    第十五章 承攬合同

      第二百五十一條 【定義】承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。

      承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。

      第二百五十二條 【合同的主要條款】承攬合同的內容包括承攬的標的、數量、質量、報酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗收標準和方法等條款。

      第二百五十三條 【承攬工作的完成】承攬人應當以自己的設備、技術和勞力,完成主要工作,但當事人另有約定的除外。

      承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的,應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責;未經定作人同意的,定作人也可以解除合同。

      第二百五十四條 【承攬人對輔助性工作的責任】承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的,應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責。

      第二百五十五條 【承攬人提供材料的義務】承攬人提供材料的,承攬人應當按照約定選用材料,并接受定作人檢驗。

      第二百五十六條 【定作人提供材料及雙方義務】定作人提供材料的,定作人應當按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料,應當及時檢驗,發現不符合約定時,應當及時通知定作人更換、補齊或者采取其他補救措施。

      承攬人不得擅自更換定作人提供的材料,不得更換不需要修理的零部件。

      第二百五十七條 【承攬人的通知義務】承攬人發現定作人提供的圖紙或者技術要求不合理的,應當及時通知定作人。因定作人怠于答復等原因造成承攬人損失的,應當賠償損失。

      第二百五十八條 【中途變更工作要求的責任】定作人中途變更承攬工作的要求,造成承攬人損失的,應當賠償損失。

      第二百五十九條 【定作人的協助義務】承攬工作需要定作人協助的,定作人有協助的義務。

      定作人不履行協助義務致使承攬工作不能完成的,承攬人可以催告定作人在合理期限內履行義務,并可以順延履行期限;定作人逾期不履行的,承攬人可以解除合同。

      第二百六十條 【承攬人接受監督檢查的義務】承攬人在工作期間,應當接受定作人必要的監督檢驗。定作人不得因監督檢驗妨礙承攬人的正常工作。

      第二百六十一條 【驗收質量保證】承攬人完成工作的,應當向定作人交付工作成果,并提交必要的技術資料和有關質量證明。定作人應當驗收該工作成果。

      第二百六十二條 【質量不合約定的責任】承攬人交付的工作成果不符合質量要求的,定作人可以要求承攬人承擔修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責任。

      第二百六十三條 【支付報酬期限】定作人應當按照約定的期限支付報酬。對支付報酬的期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,定作人應當在承攬人交付工作成果時支付;工作成果部分交付的,定作人應當相應支付。

      第二百六十四條 【承攬人的留置權】定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的,承攬人對完成的工作成果享有留置權,但當事人另有約定的除外。

      第二百六十五條 【材料的保管】承攬人應當妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果,因保管不善造成毀損、滅失的,應當承擔損害賠償責任。

      第二百六十六條 【承攬人的保密義務】承攬人應當按照定作人的要求保守秘密,未經定作人許可,不得留存復制品或者技術資料。

      第二百六十七條 【共同承攬】共同承攬人對定作人承擔連帶責任,但當事人另有約定的除外。

      第二百六十八條 【定作人的解除權】定作人可以隨時解除承攬合同,造成承攬人損失的,應當賠償損失。

    第十六章 建設工程合同

      第二百六十九條 【定義】建設工程合同是承包人進行工程建設,發包人支付價款的合同。

      建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。

      第二百七十條 【合同形式】建設工程合同應當采用書面形式。

      第二百七十一條 【招標投標】建設工程的招標投標活動,應當依照有關法律的規定公開、公平、公正進行。

      第二百七十二條 【總包與分包】發包人可以與總承包人訂立建設工程合同,也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發包給幾個承包人。

      總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。

      禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。

      第二百七十三條 【重大建設工程合同的訂立】國家重大建設工程合同,應當按照國家規定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。

      第二百七十四條 【勘察、設計合同主要內容】勘察、設計合同的內容包括提交有關基礎資料和文件(包括概預算)的期限、質量要求、費用以及其他協作條件等條款。

      第二百七十五條 【施工合同主要條款】施工合同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款。

      第二百七十六條 【建設工程監理】建設工程實行監理的,發包人應當與監理人采用書面形式訂立委托監理合同。發包人與監理人的權利和義務以及法律責任,應當依照本法委托合同以及其他有關法律、行政法規的規定。

      第二百七十七條 【發包人檢查權】發包人在不妨礙承包人正常作業的情況下,可以隨時對作業進度、質量進行檢查。

      第二百七十八條 【隱蔽工程的驗收】隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應當通知發包人檢查。發包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失。

      第二百七十九條 【竣工驗收】建設工程竣工后,發包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的,發包人應當按照約定支付價款,并接收該建設工程。

      建設工程竣工經驗收合格后,方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。

      第二百八十條 【勘察、設計人質量責任】勘察、設計的質量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設計文件拖延工期,造成發包人損失的,勘察人、設計人應當繼續完善勘察、設計,減收或者免收勘察、設計費并賠償損失。

      第二百八十一條 【施工人的質量責任】因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的,發包人有權要求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經過修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人應當承擔違約責任。

      第二百八十二條 【質量保證責任】因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內造成人身和財產損害的,承包人應當承擔損害賠償責任。

      第二百八十三條 【發包人違約責任】發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失。

      第二百八十四條 【發包人原因致工程停建、緩建的責任】因發包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發包人應當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。

      第二百八十五條 【發包人的原因致勘察、設計、返工、停工或修改設計的責任】因發包人變更計劃,提供的資料不準確,或者未按照期限提供必需的勘察、設計工作條件而造成勘察、設計的返工、停工或者修改設計,發包人應當按照勘察人、設計人實際消耗的工作量增付費用。

      第二百八十六條 【工程價款的支付】發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

      第二百八十七條 【適用承攬合同的規定】本章沒有規定的,適用承攬合同的有關規定。

    第十七章 運輸合同

    第一節 一般規定

      第二百八十八條 【定義】運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸到約定地點,旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。

      第二百八十九條 【公共運輸承運人】從事公共運輸的承運人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求。

      第二百九十條 【按約定期間運輸義務】承運人應當在約定期間或者合理期間內將旅客、貨物安全運輸到約定地點。

      第二百九十一條 【按約定路線運輸義務】承運人應當按照約定的或者通常的運輸路線將旅客、貨物運輸到約定地點。

      第二百九十二條 【旅客、托運人或收貨人基本義務】旅客、托運人或者收貨人應當支付票款或者運輸費用。承運人未按照約定路線或者通常路線運輸增加票款或者運輸費用的,旅客、托運人或者收貨人可以拒絕支付增加部分的票款或者運輸費用。

    第二節 客運合同

      第二百九十三條 【合同的成立】客運合同自承運人向旅客交付客票時成立,但當事人另有約定或者另有交易習慣的除外。

      第二百九十四條 【持有效客票乘運義務】旅客應當持有效客票乘運。旅客無票乘運、超程乘運、越級乘運或者持失效客票乘運的,應當補交票款,承運人可以按照規定加收票款。旅客不交付票款的,承運人可以拒絕運輸。

      第二百九十五條 【退票與變更】旅客因自己的原因不能按照客票記載的時間乘坐的,應當在約定的時間內辦理退票或者變更手續。逾期辦理的,承運人可以不退票款,并不再承擔運輸義務。

      第二百九十六條 【按約定限量攜帶行李義務】旅客在運輸中應當按照約定的限量攜帶行李。超過限量攜帶行李的,應當辦理托運手續。

      第二百九十七條 【違禁品或危險物品的攜帶禁止】旅客不得隨身攜帶或者在行李中夾帶易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性以及有可能危及運輸工具上人身和財產安全的危險物品或者其他違禁物品。

      旅客違反前款規定的,承運人可以將違禁物品卸下、銷毀或者送交有關部門。旅客堅持攜帶或者夾帶違禁物品的,承運人應當拒絕運輸。

      第二百九十八條 【承運人告知重要事項義務】承運人應當向旅客及時告知有關不能正常運輸的重要事由和安全運輸應當注意的事項。

      第二百九十九條 【承運人遲延運輸】承運人應當按照客票載明的時間和班次運輸旅客。承運人遲延運輸的,應當根據旅客的要求安排改乘其他班次或者退票。

      第三百條 【承運人變更運輸工具】承運人擅自變更運輸工具而降低服務標準的,應當根據旅客的要求退票或者減收票款;提高服務標準的,不應當加收票款。

      第三百零一條 【對旅客的救助義務】承運人在運輸過程中,應當盡力救助患有急病、分娩、遇險的旅客。

      第三百零二條 【旅客傷亡的損害賠償責任】承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任,但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。

      前款規定適用于按照規定免票、持優待票或者經承運人許可搭乘的無票旅客。

      第三百零三條 【對行李的賠償責任】在運輸過程中旅客自帶物品毀損、滅失,承運人有過錯的,應當承擔損害賠償責任。

      旅客托運的行李毀損、滅失的,適用貨物運輸的有關規定。

    第三節 貨運合同

      第三百零四條 【托運人告知義務】托運人辦理貨物運輸,應當向承運人準確表明收貨人的名稱或者姓名或者憑指示的收貨人,貨物的名稱、性質、重量、數量,收貨地點等有關貨物運輸的必要情況。

      因托運人申報不實或者遺漏重要情況,造成承運人損失的,托運人應當承擔損害賠償責任。

      第三百零五條 【托運人提交文件義務】貨物運輸需要辦理審批、檢驗等手續的,托運人應當將辦理完有關手續的文件提交承運人。

      第三百零六條 【托運人的包裝義務】托運人應當按照約定的方式包裝貨物。對包裝方式沒有約定或者約定不明確的,適用本法第一百五十六條的規定。

      托運人違反前款規定的,承運人可以拒絕運輸。

      第三百零七條 【托運人運送危險貨物的義務】托運人托運易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品的,應當按照國家有關危險物品運輸的規定對危險物品妥善包裝,作出危險物標志和標簽,并將有關危險物品的名稱、性質和防范措施的書面材料提交承運人。

      托運人違反前款規定的,承運人可以拒絕運輸,也可以采取相應措施以避免損失的發生,因此產生的費用由托運人承擔。

      第三百零八條 【托運人請求變更的權利】在承運人將貨物交付收貨人之前,托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人,但應當賠償承運人因此受到的損失。

      第三百零九條 【承運人的通知義務及收貨人及時提貨義務】貨物運輸到達后,承運人知道收貨人的,應當及時通知收貨人,收貨人應當及時提貨。收貨人逾期提貨的,應當向承運人支付保管費等費用。

      第三百一十條 【收貨人對貨物的檢驗】收貨人提貨時應當按照約定的期限檢驗貨物。對檢驗貨物的期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,應當在合理期限內檢驗貨物。收貨人在約定的期限或者合理期限內對貨物的數量、毀損等未提出異議的,視為承運人已經按照運輸單證的記載交付的初步證據。

      第三百一十一條 【承運人的賠償責任】承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任,但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的,不承擔損害賠償責任。

      第三百一十二條 【確定貨損額的方法】貨物的毀損、滅失的賠償額,當事人有約定的,按照其約定;沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,按照交付或者應當交付時貨物到達地的市場價格計算。法律、行政法規對賠償額的計算方法和賠償限額另有規定的,依照其規定。

      第三百一十三條 【相繼運輸的責任承擔】兩個以上承運人以同一運輸方式聯運的,與托運人訂立合同的承運人應當對全程運輸承擔責任。損失發生在某一運輸區段的,與托運人訂立合同的承運人和該區段的承運人承擔連帶責任。

      第三百一十四條 【貨物的滅失與運費的處理】貨物在運輸過程中因不可抗力滅失,未收取運費的,承運人不得要求支付運費;已收取運費的,托運人可以要求返還。

      第三百一十五條 【運送物的留置】托運人或者收貨人不支付運費、保管費以及其他運輸費用的,承運人對相應的運輸貨物享有留置權,但當事人另有約定的除外。

      第三百一十六條 【貨物的提存】收貨人不明或者收貨人無正當理由拒絕受領貨物的,依照本法第一百零一條的規定,承運人可以提存貨物。

    第四節 多式聯運合同

      第三百一十七條 【多式聯運經營人的權利義務】多式聯運經營人負責履行或者組織履行多式聯運合同,對全程運輸享有承運人的權利,承擔承運人的義務。

      第三百一十八條 【多式聯運的責任制度】多式聯運經營人可以與參加多式聯運的各區段承運人就多式聯運合同的各區段運輸約定相互之間的責任,但該約定不影響多式聯運經營人對全程運輸承擔的義務。

      第三百一十九條 【聯運單據的轉讓】多式聯運經營人收到托運人交付的貨物時,應當簽發多式聯運單據。按照托運人的要求,多式聯運單據可以是可轉讓單據,也可以是不可轉讓單據。

      第三百二十條 【托運人的損害賠償責任】因托運人托運貨物時的過錯造成多式聯運經營人損失的,即使托運人已經轉讓多式聯運單據,托運人仍然應當承擔損害賠償責任。

      第三百二十一條 【賠償責任適用法律的規定】貨物的毀損、滅失發生于多式聯運的某一運輸區段的,多式聯運經營人的賠償責任和責任限額,適用調整該區段運輸方式的有關法律規定。貨物毀損、滅失發生的運輸區段不能確定的,依照本章規定承擔損害賠償責任。

    第十八章 技術合同

    第一節 一般規定

      第三百二十二條 【定義】技術合同是當事人就技術開發、轉讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同。

      第三百二十三條 【訂立技術合同的原則】訂立技術合同,應當有利于科學技術的進步,加速科學技術成果的轉化、應用和推廣。

      第三百二十四條 【技術合同的主要條款】技術合同的內容由當事人約定,一般包括以下條款:

     ?。ㄒ唬╉椖棵Q;

     ?。ǘ说牡膬热?、范圍和要求;

     ?。ㄈ┞男械挠媱?、進度、期限、地點、地域和方式;

     ?。ㄋ模┘夹g情報和資料的保密;

     ?。ㄎ澹╋L險責任的承擔;

     ?。┘夹g成果的歸屬和收益的分成辦法;

     ?。ㄆ撸炇諛藴屎头椒?;

     ?。ò耍﹥r款、報酬或者使用費及其支付方式;

     ?。ň牛┻`約金或者損失賠償的計算方法;

     ?。ㄊ┙鉀Q爭議的方法;

     ?。ㄊ唬┟~和術語的解釋。

      與履行合同有關的技術背景資料、可行性論證和技術評價報告、項目任務書和計劃書、技術標準、技術規范、原始設計和工藝文件,以及其他技術文檔,按照當事人的約定可以作為合同的組成部分。

      技術合同涉及專利的,應當注明發明創造的名稱、專利申請人和專利權人、申請日期、申請號、專利號以及專利權的有效期限。

      第三百二十五條 【技術合同價款、報酬或使用費】技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定,可以采取一次總算、一次總付或者一次總算、分期支付,也可以采取提成支付或者提成支付附加預付入門費的方式。

      約定提成支付的,可以按照產品價格、實施專利和使用技術秘密后新增的產值、利潤或者產品銷售額的一定比例提成,也可以按照約定的其他方式計算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。

      約定提成支付的,當事人應當在合同中約定查閱有關會計帳目的辦法。

      第三百二十六條 【職務技術成果的經濟權屬】職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者其他組織的,法人或者其他組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同。法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例,對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時,職務技術成果的完成人享有以同等條件優先受讓的權利。

      職務技術成果是執行法人或者其他組織的工作任務,或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果。

      第三百二十七條 【非職務技術成果的經濟權屬】非職務技術成果的使用權、轉讓權屬于完成技術成果的個人,完成技術成果的個人可以就該項非職務技術成果訂立技術合同。

      第三百二十八條 【技術成果的精神權屬】完成技術成果的個人有在有關技術成果文件上寫明自己是技術成果完成者的權利和取得榮譽證書、獎勵的權利。

      第三百二十九條 【技術合同的無效】非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同無效。

    第二節 技術開發合同

      第三百三十條 【定義及合同形式】技術開發合同是指當事人之間就新技術、新產品、新工藝或者新材料及其系統的研究開發所訂立的合同。

      技術開發合同包括委托開發合同和合作開發合同。

      技術開發合同應當采用書面形式。

      當事人之間就具有產業應用價值的科技成果實施轉化訂立的合同,參照技術開發合同的規定。

      第三百三十一條 【委托人義務】委托開發合同的委托人應當按照約定支付研究開發經費和報酬;提供技術資料、原始數據;完成協作事項;接受研究開發成果。

      第三百三十二條 【受托人義務】委托開發合同的研究開發人應當按照約定制定和實施研究開發計劃;合理使用研究開發經費;按期完成研究開發工作,交付研究開發成果,提供有關的技術資料和必要的技術指導,幫助委托人掌握研究開發成果。

      第三百三十三條 【委托人的違約責任】委托人違反約定造成研究開發工作停滯、延誤或者失敗的,應當承擔違約責任。

      第三百三十四條 【受托人的違約責任】研究開發人違反約定造成研究開發工作停滯、延誤或者失敗的,應當承擔違約責任。

      第三百三十五條 【合作開發各方的主要義務】合作開發合同的當事人應當按照約定進行投資,包括以技術進行投資;分工參與研究開發工作;協作配合研究開發工作。

      第三百三十六條 【合作開發各方的違約責任】合作開發合同的當事人違反約定造成研究開發工作停滯、延誤或者失敗的,應當承擔違約責任。

      第三百三十七條 【合同的解除】因作為技術開發合同標的的技術已經由他人公開,致使技術開發合同的履行沒有意義的,當事人可以解除合同。

      第三百三十八條 【風險負擔及通知義務】在技術開發合同履行過程中,因出現無法克服的技術困難,致使研究開發失敗或者部分失敗的,該風險責任由當事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,風險責任由當事人合理分擔。

      當事人一方發現前款規定的可能致使研究開發失敗或者部分失敗的情形時,應當及時通知另一方并采取適當措施減少損失。沒有及時通知并采取適當措施,致使損失擴大的,應當就擴大的損失承擔責任。

      第三百三十九條 【技術成果的歸屬】委托開發完成的發明創造,除當事人另有約定的以外,申請專利的權利屬于研究開發人。研究開發人取得專利權的,委托人可以免費實施該專利。

      研究開發人轉讓專利申請權的,委托人享有以同等條件優先受讓的權利。

      第三百四十條 【合作開發技術成果的歸屬】合作開發完成的發明創造,除當事人另有約定的以外,申請專利的權利屬于合作開發的當事人共有。當事人一方轉讓其共有的專利申請權的,其他各方享有以同等條件優先受讓的權利。

      合作開發的當事人一方聲明放棄其共有的專利申請權的,可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權的,放棄專利申請權的一方可以免費實施該專利。

      合作開發的當事人一方不同意申請專利的,另一方或者其他各方不得申請專利。

      第三百四十一條 【技術秘密成果的歸屬與分享】委托開發或者合作開發完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法,由當事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,當事人均有使用和轉讓的權利,但委托開發的研究開發人不得在向委托人交付研究開發成果之前,將研究開發成果轉讓給第三人。

    第三節 技術轉讓合同

      第三百四十二條 【內容及形式】技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。

      技術轉讓合同應當采用書面形式。

      第三百四十三條 【技術轉讓范圍的約定】技術轉讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍,但不得限制技術競爭和技術發展。

      第三百四十四條 【專利實施許可合同的限制】專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效。專利權有效期限屆滿或者專利權被宣布無效的,專利權人不得就該專利與他人訂立專利實施許可合同。

      第三百四十五條 【專利實施許可合同讓與人主要義務】專利實施許可合同的讓與人應當按照約定許可受讓人實施專利,交付實施專利有關的技術資料,提供必要的技術指導。

      第三百四十六條 【專利實施許可合同受讓人主要義務】專利實施許可合同的受讓人應當按照約定實施專利,不得許可約定以外的第三人實施該專利;并按照約定支付使用費。

      第三百四十七條 【技術秘密轉讓合同讓與人的義務】技術秘密轉讓合同的讓與人應當按照約定提供技術資料,進行技術指導,保證技術的實用性、可靠性,承擔保密義務。

      第三百四十八條 【技術秘密轉讓合同的受讓人義務】技術秘密轉讓合同的受讓人應當按照約定使用技術,支付使用費,承擔保密義務。

      第三百四十九條 【技術轉讓合同讓與人基本義務】技術轉讓合同的讓與人應當保證自己是所提供的技術的合法擁有者,并保證所提供的技術完整、無誤、有效,能夠達到約定的目標。

      第三百五十條 【技術轉讓合同受讓人技術保密義務】技術轉讓合同的受讓人應當按照約定的范圍和期限,對讓與人提供的技術中尚未公開的秘密部分,承擔保密義務。

      第三百五十一條 【讓與人違約責任】讓與人未按照約定轉讓技術的,應當返還部分或者全部使用費,并應當承擔違約責任;實施專利或者使用技術秘密超越約定的范圍的,違反約定擅自許可第三人實施該項專利或者使用該項技術秘密的,應當停止違約行為,承擔違約責任;違反約定的保密義務的,應當承擔違約責任。

      第三百五十二條 【受讓人違約責任】受讓人未按照約定支付使用費的,應當補交使用費并按照約定支付違約金;不補交使用費或者支付違約金的,應當停止實施專利或者使用技術秘密,交還技術資料,承擔違約責任;實施專利或者使用技術秘密超越約定的范圍的,未經讓與人同意擅自許可第三人實施該專利或者使用該技術秘密的,應當停止違約行為,承擔違約責任;違反約定的保密義務的,應當承擔違約責任。

      第三百五十三條 【技術合同讓與人侵權責任】受讓人按照約定實施專利、使用技術秘密侵害他人合法權益的,由讓與人承擔責任,但當事人另有約定的除外。

      第三百五十四條 【后續技術成果的歸屬與分享】當事人可以按照互利的原則,在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,一方后續改進的技術成果,其他各方無權分享。

      第三百五十五條 【技術進出口合同的法律適用】法律、行政法規對技術進出口合同或者專利、專利申請合同另有規定的,依照其規定。

    第四節 技術咨詢合同和技術服務合同

      第三百五十六條 【內容】技術咨詢合同包括就特定技術項目提供可行性論證、技術預測、專題技術調查、分析評價報告等合同。

      技術服務合同是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同,不包括建設工程合同和承攬合同。

      第三百五十七條 【技術咨詢合同委托人主要義務】技術咨詢合同的委托人應當按照約定闡明咨詢的問題,提供技術背景材料及有關技術資料、數據;接受受托人的工作成果,支付報酬。

      第三百五十八條 【技術咨詢合同受托人主要義務】技術咨詢合同的受托人應當按照約定的期限完成咨詢報告或者解答問題;提出的咨詢報告應當達到約定的要求。

      第三百五十九條 【委托人與受托人的違約責任】技術咨詢合同的委托人未按照約定提供必要的資料和數據,影響工作進度和質量,不接受或者逾期接受工作成果的,支付的報酬不得追回,未支付的報酬應當支付。

      技術咨詢合同的受托人未按期提出咨詢報告或者提出的咨詢報告不符合約定的,應當承擔減收或者免收報酬等違約責任。

      技術咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失,由委托人承擔,但當事人另有約定的除外。

      第三百六十條 【技術服務合同委托人義務】技術服務合同的委托人應當按照約定提供工作條件,完成配合事項;接受工作成果并支付報酬。

      第三百六十一條 【技術服務合同受托人義務】技術服務合同的受托人應當按照約定完成服務項目,解決技術問題,保證工作質量,并傳授解決技術問題的知識。

      第三百六十二條 【技術服務合同雙方當事人的違約責任】技術服務合同的委托人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,影響工作進度和質量,不接受或者逾期接受工作成果的,支付的報酬不得追回,未支付的報酬應當支付。

      技術服務合同的受托人未按照合同約定完成服務工作的,應當承擔免收報酬等違約責任。

      第三百六十三條 【新創技術成果的歸屬和分享】在技術咨詢合同、技術服務合同履行過程中,受托人利用委托人提供的技術資料和工作條件完成的新的技術成果,屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術成果,屬于委托人。當事人另有約定的,按照其約定。

      第三百六十四條 【技術培訓合同、技術中介合同的法律適用】法律、行政法規對技術中介合同、技術培訓合同另有規定的,依照其規定。

    第十九章 保管合同

      第三百六十五條 【定義】保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物,并返還該物的合同。

      第三百六十六條 【保管費的支付】寄存人應當按照約定向保管人支付保管費。

      當事人對保管費沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,保管是無償的。

      第三百六十七條 【保管合同的成立】保管合同自保管物交付時成立,但當事人另有約定的除外。

      第三百六十八條 【保管憑證】寄存人向保管人交付保管物的,保管人應當給付保管憑證,但另有交易習慣的除外。

      第三百六十九條 【保管行為的要求】保管人應當妥善保管保管物。

      當事人可以約定保管場所或者方法。除緊急情況或者為了維護寄存人利益的以外,不得擅自改變保管場所或者方法。

      第三百七十條 【保管物有瑕疵或需特殊保管時寄存人的義務】寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性質需要采取特殊保管措施的,寄存人應當將有關情況告知保管人。寄存人未告知,致使保管物受損失的,保管人不承擔損害賠償責任;保管人因此受損失的,除保管人知道或者應當知道并且未采取補救措施的以外,寄存人應當承擔損害賠償

    責任。

      第三百七十一條 【第三人代為保管】保管人不得將保管物轉交第三人保管,但當事人另有約定的除外。

      保管人違反前款規定,將保管物轉交第三人保管,對保管物造成損失的,應當承擔損害賠償責任。

      第三百七十二條 【保管人不得使用保管物的義務】保管人不得使用或者許可第三人使用保管物,但當事人另有約定的除外。

      第三百七十三條 【第三人主張權利的返還】第三人對保管物主張權利的,除依法對保管物采取保全或者執行的以外,保管人應當履行向寄存人返還保管物的義務。

      第三人對保管人提起訴訟或者對保管物申請扣押的,保管人應當及時通知寄存人。

      第三百七十四條 【保管物的毀損滅失與保管人責任】保管期間,因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的,保管人應當承擔損害賠償責任,但保管是無償的,保管人證明自己沒有重大過失的,不承擔損害賠償責任。

      第三百七十五條 【寄存人的告示義務】寄存人寄存貨幣、有價證券或者其他貴重物品的,應當向保管人聲明,由保管人驗收或者封存。寄存人未聲明的,該物品毀損、滅失后,保管人可以按照一般物品予以賠償。

      第三百七十六條 【保管物領取】寄存人可以隨時領取保管物。

      當事人對保管期間沒有約定或者約定不明確的,保管人可以隨時要求寄存人領取保管物;約定保管期間的,保管人無特別事由,不得要求寄存人提前領取保管物。

      第三百七十七條 【保管物的返還】保管期間屆滿或者寄存人提前領取保管物的,保管人應當將原物及其孳息歸還寄存人。

      第三百七十八條 【貨幣等的返還】保管人保管貨幣的,可以返還相同種類、數量的貨幣。保管其他可替代物的,可以按照約定返還相同種類、品質、數量的物品。

      第三百七十九條 【保管費支付期限】有償的保管合同,寄存人應當按照約定的期限向保管人支付保管費。

      當事人對支付期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,應當在領取保管物的同時支付。

      第三百八十條 【保管人的留置權】寄存人未按照約定支付保管費以及其他費用的,保管人對保管物享有留置權,但當事人另有約定的除外。

    第二十章 倉儲合同

      第三百八十一條 【定義】倉儲合同是保管人儲存存貨人交付的倉儲物,存貨人支付倉儲費的合同。

      第三百八十二條 【倉儲合同生效時間】倉儲合同自成立時生效。

      第三百八十三條 【危險物品的儲存】儲存易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品或者易變質物品,存貨人應當說明該物品的性質,提供有關資料。

      存貨人違反前款規定的,保管人可以拒收倉儲物,也可以采取相應措施以避免損失的發生,因此產生的費用由存貨人承擔。

      保管人儲存易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品的,應當具備相應的保管條件。

      第三百八十四條 【倉儲物的驗收】保管人應當按照約定對入庫倉儲物進行驗收。保管人驗收時發現入庫倉儲物與約定不符合的,應當及時通知存貨人。保管人驗收后,發生倉儲物的品種、數量、質量不符合約定的,保管人應當承擔損害賠償責任。

      第三百八十五條 【倉單】存貨人交付倉儲物的,保管人應當給付倉單。

      第三百八十六條 【倉單應載事項】保管人應當在倉單上簽字或者蓋章。倉單包括下列事項:

     ?。ㄒ唬┐尕浫说拿Q或者姓名和住所;

     ?。ǘ﹤}儲物的品種、數量、質量、包裝、件數和標記;

     ?。ㄈ﹤}儲物的損耗標準;

     ?。ㄋ模﹥Υ鎴鏊?;

     ?。ㄎ澹﹥Υ嫫陂g;

     ?。﹤}儲費;

     ?。ㄆ撸﹤}儲物已經辦理保險的,其保險金額、期間以及保險人的名稱;

     ?。ò耍┨畎l人、填發地和填發日期。

      第三百八十七條 【倉單的背書及其效力】倉單是提取倉儲物的憑證。存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經保管人簽字或者蓋章的,可以轉讓提取倉儲物的權利。

      第三百八十八條 【檢查權】保管人根據存貨人或者倉單持有人的要求,應當同意其檢查倉儲物或者提取樣品。

      第三百八十九條 【保管人的通知義務】保管人對入庫倉儲物發現有變質或者其他損壞的,應當及時通知存貨人或者倉單持有人。

      第三百九十條 【保管人的催告義務】保管人對入庫倉儲物發現有變質或者其他損壞,危及其他倉儲物的安全和正常保管的,應當催告存貨人或者倉單持有人作出必要的處置。因情況緊急,保管人可以作出必要的處置,但事后應當將該情況及時通知存貨人或者倉單持有人。

      第三百九十一條 【倉儲物提取時間】當事人對儲存期間沒有約定或者約定不明確的,存貨人或者倉單持有人可以隨時提取倉儲物,保管人也可以隨時要求存貨人或者倉單持有人提取倉儲物,但應當給予必要的準備時間。

      第三百九十二條 【倉單持有人提取倉儲物】儲存期間屆滿,存貨人或者倉單持有人應當憑倉單提取倉儲物。存貨人或者倉單持有人逾期提取的,應當加收倉儲費;提前提取的,不減收倉儲費。

      第三百九十三條 【保管人的提存權】儲存期間屆滿,存貨人或者倉單持有人不提取倉儲物的,保管人可以催告其在合理期限內提取,逾期不提取的,保管人可以提存倉儲物。

      第三百九十四條 【保管人違約責任】儲存期間,因保管人保管不善造成倉儲物毀損、滅失的,保管人應當承擔損害賠償責任。

      因倉儲物的性質、包裝不符合約定或者超過有效儲存期造成倉儲物變質、損壞的,保管人不承擔損害賠償責任。

      第三百九十五條 【倉儲合同的法律適用】本章沒有規定的,適用保管合同的有關規定。

    第二十一章 委托合同

      第三百九十六條 【定義】委托合同是委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。

      第三百九十七條 【委托范圍】委托人可以特別委托受托人處理一項或者數項事務,也可以概括委托受托人處理一切事務。

      第三百九十八條 【委托費用】委托人應當預付處理委托事務的費用。受托人為處理委托事務墊付的必要費用,委托人應當償還該費用及其利息。

      第三百九十九條 【受托人服從指示的義務】受托人應當按照委托人的指示處理委托事務。需要變更委托人指示的,應當經委托人同意;因情況緊急,難以和委托人取得聯系的,受托人應當妥善處理委托事務,但事后應當將該情況及時報告委托人。

      第四百條 【親自處理及轉委托】受托人應當親自處理委托事務。經委托人同意,受托人可以轉委托。轉委托經同意的,委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人,受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉委托未經同意的,受托人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任,但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉委托的除外。

      第四百零一條 【受托人的報告義務】受托人應當按照委托人的要求,報告委托事務的處理情況。委托合同終止時,受托人應當報告委托事務的結果。

      第四百零二條 【委托人的介入權】受托人以自己的名義,在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同,第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的,該合同直接約束委托人和第三人,但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。

      第四百零三條 【委托人對第三人的權利及第三人選擇相對人的權利】受托人以自己的名義與第三人訂立合同時,第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的,受托人因第三人的原因對委托人不履行義務,受托人應當向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人對第三人的權利,但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。

      受托人因委托人的原因對第三人不履行義務,受托人應當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利,但第三人不得變更選定的相對人。

      委托人行使受托人對第三人的權利的,第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的,委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。

      第四百零四條 【受托人交付財產義務】受托人處理委托事務取得的財產,應當轉交給委托人。

      第四百零五條 【委托人支付報酬的義務】受托人完成委托事務的,委托人應當向其支付報酬。因不可歸責于受托人的事由,委托合同解除或者委托事務不能完成的,委托人應當向受托人支付相應的報酬。當事人另有約定的,按照其約定。

      第四百零六條 【受托人的損害賠償責任】有償的委托合同,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。無償的委托合同,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。

      受托人超越權限給委托人造成損失的,應當賠償損失。

      第四百零七條 【委托人的賠償責任】受托人處理委托事務時,因不可歸責于自己的事由受到損失的,可以向委托人要求賠償損失。

      第四百零八條 【另行委托】委托人經受托人同意,可以在受托人之外委托第三人處理委托事務。因此給受托人造成損失的,受托人可以向委托人要求賠償損失。

      第四百零九條 【受托人的連帶責任】兩個以上的受托人共同處理委托事務的,對委托人承擔連帶責任。

      第四百一十條 【任意解除權】委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應當賠償損失。

      第四百一十一條 【委托合同的終止】委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產的,委托合同終止,但當事人另有約定或者根據委托事務的性質不宜終止的除外。

      第四百一十二條 【委托人的后合同義務】因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產,致使委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務之前,受托人應當繼續處理委托事務。

      第四百一十三條 【受托人死亡后其繼承人等的義務】因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產,致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當及時通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當采取必要措施。

    第二十二章 行紀合同

      第四百一十四條 【定義】行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動,委托人支付報酬的合同。

      第四百一十五條 【處理委托事務的費用承擔】行紀人處理委托事務支出的費用,由行紀人負擔,但當事人另有約定的除外。

      第四百一十六條 【行紀人對委托物的保管義務】行紀人占有委托物的,應當妥善保管委托物。

      第四百一十七條 【委托物的處理】委托物交付給行紀人時有瑕疵或者容易腐爛、變質的,經委托人同意,行紀人可以處分該物;和委托人不能及時取得聯系的,行紀人可以合理處分。

      第四百一十八條 【未按指示進行行紀活動的后果】行紀人低于委托人指定的價格賣出或者高于委托人指定的價格買入的,應當經委托人同意。未經委托人同意,行紀人補償其差額的,該買賣對委托人發生效力。

      行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的,可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,該利益屬于委托人。

      委托人對價格有特別指示的,行紀人不得違背該指示賣出或者買入。

      第四百一十九條 【行紀人的介入權】行紀人賣出或者買入具有市場定價的商品,除委托人有相反的意思表示的以外,行紀人自己可以作為買受人或者出賣人。

      行紀人有前款規定情形的,仍然可以要求委托人支付報酬。

      第四百二十條 【委托物的處置】行紀人按照約定買入委托物,委托人應當及時受領。經行紀人催告,委托人無正當理由拒絕受領的,行紀人依照本法第一百零一條的規定可以提存委托物。

      委托物不能賣出或者委托人撤回出賣,經行紀人催告,委托人不取回或者不處分該物的,行紀人依照本法第一百零一條的規定可以提存委托物。

      第四百二十一條 【行紀人與第三人的關系】行紀人與第三人訂立合同的,行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。

      第三人不履行義務致使委托人受到損害的,行紀人應當承擔損害賠償責任,但行紀人與委托人另有約定的除外。

      第四百二十二條 【行紀人的報酬請求權及留置權】行紀人完成或者部分完成委托事務的,委托人應當向其支付相應的報酬。委托人逾期不支付報酬的,行紀人對委托物享有留置權,但當事人另有約定的除外。

      第四百二十三條 【對委托合同的適用】本章沒有規定的,適用委托合同的有關規定。

    第二十三章 居間合同

      第四百二十四條 【定義】居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務,委托人支付報酬的合同。

      第四百二十五條 【居間人如實報告義務】居間人應當就有關訂立合同的事項向委托人如實報告。

      居間人故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況,損害委托人利益的,不得要求支付報酬并應當承擔損害賠償責任。

      第四百二十六條 【居間人的報酬請求權】居間人促成合同成立后,委托人應當按照約定支付報酬。對居間人的報酬沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,根據居間人的勞務合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務而促成合同成立的,由該合同的當事人平均負擔居間人的報酬。

      居間人促成合同成立的,居間活動的費用,由居間人負擔。

      第四百二十七條 【未促成合同成立的處理】居間人未促成合同成立的,不得要求支付報酬,但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用。

    附則

      第四百二十八條 【生效日期及廢止條款】本法自1999年10月1日起施行,《中華人民共和國經濟合同法》、《中華人民共和國涉外經濟合同法》、《中華人民共和國技術合同法》同時廢止。

    十四、最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)

    最高人民法院公告

      最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)已于1999年12月1日由最高人民法院審判委員會第1090次會議通過,現予公布,自1999年12月29日起施行。

      一九九九年十二月十九日


    最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)

    (法釋〔一九九九〕十九號 一九九九年十二月一日 最高人民法院審判委員會第一千零九十次會議通過)

    為了正確審理合同糾紛案件,根據《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)的規定,對人民法院適用合同法的有關問題作出如下解釋:

    一、法律適用范圍

      第一條 合同法實施以后成立的合同發生糾紛起訴到人民法院的,適用合同法的規定;合同法實施以前成立的合同發生糾紛起訴到人民法院的,除本解釋另有規定的以外,適用當時的法律規定,當時沒有法律規定的,可以適用合同法的有關規定。

      第二條 合同成立于合同法實施之前,但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后,因履行合同發生的糾紛,適用合同法第四章的有關規定。

      第三條 人民法院確認合同效力時,對合同法實施以前成立的合同,適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的,則適用合同法。

      第四條 合同法實施以后,人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據,不得以地方性法規、行政規章為依據。

      第五條 人民法院對合同法實施以前已經作出終審裁決的案件進行再審,不適用合同法。

    二、訴訟時效

      第六條 技術合同爭議當事人的權利受到侵害的事實發生在合同法實施之前,自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的,人民法院不予保護;尚未超過一年的,其提起訴訟的時效期間為二年。

      第七條 技術進出口合同爭議當事人的權利受到侵害的事實發生在合同法實施之前,自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法施行之日超過二年的,人民法院不予保護;尚未超過二年的,其提起訴訟的時效期間為四年。

      第八條 合同法第五十五條規定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規定的“五年”為不變期間,不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。

    三、合同效力

      第九條 依照合同法第四十四條第二款的規定,法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續,或者辦理批準、登記等手續才生效,在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的,或者仍未辦理批準、登記等手續的,人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續,但未規定登記后生效的,當事人未辦理登記手續不影響合同的效力,合同標的物所有權及其他物權不能轉移。

      合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉讓、解除等情形,依照前款規定處理。

      第十條 當事人超越經營范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。

    四、代位權

      第十一條 債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟,應當符合下列條件:

     ?。ㄒ唬﹤鶛嗳藢鶆杖说膫鶛嗪戏?;

     ?。ǘ﹤鶆杖说∮谛惺蛊涞狡趥鶛?,對債權人造成損害;

     ?。ㄈ﹤鶆杖说膫鶛嘁训狡?;

     ?。ㄋ模﹤鶆杖说膫鶛嗖皇菍儆趥鶆杖俗陨淼膫鶛?。

      第十二條 合同法第七十三條第一款規定的專屬于債務人自身的債權,是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。

      第十三條 合同法第七十三條規定的“債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的”,是指債務人不履行其對債權人的到期債務,又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權,致使債權人的到期債權未能實現。

      次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的,應當承擔舉證責任。

      第十四條 債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟的,由被告住所地人民法院管轄。

      第十五條 債權人向人民法院起訴債務人以后,又向同一人民法院對次債務人提起代位權訴訟,符合本解釋第十四條的規定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定的起訴條件的,應當立案受理;不符合本解釋第十四條規定的,告知債權人向次債務人住所地人民法院另行起訴。

      受理代位權訴訟的人民法院在債權人起訴債務人的訴訟裁決發生法律效力以前,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規定中止代位權訴訟。

      第十六條 債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟,未將債務人列為第三人的,人民法院可以追加債務人為第三人。

      兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的,人民法院可以合并審理。

      第十七條 在代位權訴訟中,債權人請求人民法院對次債務人的財產采取保全措施的,應當提供相應的財產擔保。

      第十八條 在代位權訴訟中,次債務人對債務人的抗辯,可以向債權人主張。

      債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議,經審查異議成立的,人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。

      第十九條 在代位權訴訟中,債權人勝訴的,訴訟費由次債務人負擔,從實現的債權中優先支付。

      第二十條 債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的,由次債務人向債權人履行清償義務,債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。

      第二十一條 在代位權訴訟中,債權人行使代位權的請求數額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的,對超出部分人民法院不予支持。

      第二十二條 債務人在代位權訴訟中,對超過債權人代位請求數額的債權部分起訴次債務人的,人民法院應當告知其向有管轄權的人民法院另行起訴。

      債務人的起訴符合法定條件的,人民法院應當受理;受理債務人起訴的人民法院在代位權訴訟裁決發生法律效力以前,應當依法中止。

    五、撤銷權

      第二十三條 債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟的,由被告住所地人民法院管轄。

      第二十四條 債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告,未將受益人或者受讓人列為第三人的,人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。

      第二十五條 債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟,請求人民法院撤銷債務人放棄債權或轉讓財產的行為,人民法院應當就債權人主張的部分進行審理,依法撤銷的,該行為自始無效。

      兩個或者兩個以上債權人以同一債務人為被告,就同一標的提起撤銷權訴訟的,人民法院可以合并審理。

      第二十六條 債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用,由債務人負擔;第三人有過錯的,應當適當分擔。

    六、合同轉讓中的第三人

      第二十七條 債權人轉讓合同權利后,債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院,債務人對債權人的權利提出抗辯的,可以將債權人列為第三人。

      第二十八條 經債權人同意,債務人轉移合同義務后,受讓人與債權人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院,受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的,可以將債務人列為第三人。

      第二十九條 合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人,對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院,對方就合同權利義務提出抗辯的,可以將出讓方列為第三人。

    七、請求權競合

      第三十條 債權人依照合同法第一百二十二條的規定向人民法院起訴時作出選擇后,在一審開庭以前又變更訴訟請求的,人民法院應當準許。對方當事人提出管轄權異議,經審查異議成立的,人民法院應當駁回起訴。

    十五、最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)

    中華人民共和國最高人民法院公告

      最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會第1462次會議通過,現予公布,自2009年5月13日起施行。

      二○○九年四月二十四日


    最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)

    (法釋〔2009〕5號)

      為了正確審理合同糾紛案件,根據《中華人民共和國合同法》的規定,對人民法院適用合同法的有關問題作出如下解釋:

    一、合同的訂立

      第一條 當事人對合同是否成立存在爭議,人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數量的,一般應當認定合同成立。但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

      對合同欠缺的前款規定以外的其他內容,當事人達不成協議的,人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關規定予以確定。

      第二條 當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同,但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的,人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規定的除外。

      第三條 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬,完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的,人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規定情形的除外。

      第四條 采用書面形式訂立合同,合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的,人民法院應當認定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂地,雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的,人民法院應當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。

      第五條 當事人采用合同書形式訂立合同的,應當簽字或者蓋章。當事人在合同書上摁手印的,人民法院應當認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

      第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容,在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識,并按照對方的要求對該格式條款予以說明的,人民法院應當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。

      提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。

      第七條 下列情形,不違反法律、行政法規強制性規定的,人民法院可以認定為合同法所稱“交易習慣”:

     ?。ㄒ唬┰诮灰仔袨楫數鼗蛘吣骋活I域、某一行業通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法;

     ?。ǘ┊斒氯穗p方經常使用的習慣做法。

      對于交易習慣,由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。

      第八條 依照法律、行政法規的規定經批準或者登記才能生效的合同成立后,有義務辦理申請批準或者申請登記等手續的一方當事人未按照法律規定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的,屬于合同法第四十二條第(三)項規定的“其他違背誠實信用原則的行為”,人民法院可以根據案件的具體情況和相對人的請求,判決相對人自己辦理有關手續;對方當事人對由此產生的費用和給相對人造成的實際損失,應當承擔損害賠償責任。

    二、合同的效力

      第九條 提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款關于提示和說明義務的規定,導致對方沒有注意免除或者限制其責任的條款,對方當事人申請撤銷該格式條款的,人民法院應當支持。

      第十條 提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款的規定,并具有合同法第四十條規定的情形之一的,人民法院應當認定該格式條款無效。

      第十一條 根據合同法第四十七條、第四十八條的規定,追認的意思表示自到達相對人時生效,合同自訂立時起生效。

      第十二條 無權代理人以被代理人的名義訂立合同,被代理人已經開始履行合同義務的,視為對合同的追認。

      第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規定承擔有效代理行為所產生的責任后,可以向無權代理人追償因代理行為而遭受的損失。

      第十四條 合同法第五十二條第(五)項規定的“強制性規定”,是指效力性強制性規定。

      第十五條 出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同,合同均不具有合同法第五十二條規定的無效情形,買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權,請求追究出賣人違約責任的,人民法院應予支持。

    三、合同的履行

      第十六條 人民法院根據具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規定的第三人列為無獨立請求權的第三人,但不得依職權將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權的第三人。

      第十七條 債權人以境外當事人為被告提起的代位權訴訟,人民法院根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規定確定管轄。

      第十八條 債務人放棄其未到期的債權或者放棄債權擔保,或者惡意延長到期債權的履行期,對債權人造成損害,債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟的,人民法院應當支持。

      第十九條 對于合同法第七十四條規定的“明顯不合理的低價”,人民法院應當以交易當地一般經營者的判斷,并參考交易當時交易地的物價部門指導價或者市場交易價,結合其他相關因素綜合考慮予以確認。

      轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價百分之七十的,一般可以視為明顯不合理的低價;對轉讓價格高于當地指導價或者市場交易價百分之三十的,一般可以視為明顯不合理的高價。

      債務人以明顯不合理的高價收購他人財產,人民法院可以根據債權人的申請,參照合同法第七十四條的規定予以撤銷。

      第二十條 債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務,應當優先抵充已到期的債務;幾項債務均到期的,優先抵充對債權人缺乏擔?;蛘邠殿~最少的債務;擔保數額相同的,優先抵充債務負擔較重的債務;負擔相同的,按照債務到期的先后順序抵充;到期時間相同的,按比例抵充。但是,債權人與債務人對清償的債務或者清償抵充順序有約定的除外。

      第二十一條 債務人除主債務之外還應當支付利息和費用,當其給付不足以清償全部債務時,并且當事人沒有約定的,人民法院應當按照下列順序抵充:

     ?。ㄒ唬崿F債權的有關費用;

     ?。ǘ├?;

     ?。ㄈ┲鱾鶆?。

    四、合同的權利義務終止

      第二十二條 當事人一方違反合同法第九十二條規定的義務,給對方當事人造成損失,對方當事人請求賠償實際損失的,人民法院應當支持。

      第二十三條 對于依照合同法第九十九條的規定可以抵銷的到期債權,當事人約定不得抵銷的,人民法院可以認定該約定有效。

      第二十四條 當事人對合同法第九十六條、第九十九條規定的合同解除或者債務抵銷雖有異議,但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的,人民法院不予支持;當事人沒有約定異議期間,在解除合同或者債務抵銷通知到達之日起三個月以后才向人民法院起訴的,人民法院不予支持。

      第二十五條 依照合同法第一百零一條的規定,債務人將合同標的物或者標的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時,人民法院應當認定提存成立。

      提存成立的,視為債務人在其提存范圍內已經履行債務。

      第二十六條 合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的,當事人請求人民法院變更或者解除合同的,人民法院應當根據公平原則,并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。

    五、違約責任

      第二十七條 當事人通過反訴或者抗辯的方式,請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規定調整違約金的,人民法院應予支持。

      第二十八條 當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規定,請求人民法院增加違約金的,增加后的違約金數額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后,當事人又請求對方賠償損失的,人民法院不予支持。

      第二十九條 當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的,人民法院應當以實際損失為基礎,兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素,根據公平原則和誠實信用原則予以衡量,并作出裁決。

      當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規定的“過分高于造成的損失”。

    六、附則

      第三十條 合同法施行后成立的合同發生糾紛的案件,本解釋施行后尚未終審的,適用本解釋;本解釋施行前已經終審,當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的,不適用本解釋。

    十六、中華人民共和國擔保法

    中華人民共和國主席令

    第 五十 號

    《中華人民共和國擔保法》已由中華人民共和國第八屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議于1995年6月30日通過,現予公布,自1995年10月1日起施行。

    中華人民共和國主席 江澤民

    1995年6月30日


    中華人民共和國擔保法

    (1995年6月30日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過)

    目  錄

    第一章 總則

    第二章 保證

    第一節 保證和保證人

    第二節 保證合同和保證方式

    第三節 保證責任

    第三章 抵押

    第一節 抵押和抵押物

    第二節 抵押合同和抵押物登記

    第三節 抵押的效力

    第四節 抵押權的實現

    第五節 最高額抵押

    第四章 質押

    第一節 動產質押

    第二節 權利質押

    第五章 留置

    第六章 定金

    第七章 附則

    第一章 總則

      第一條 【立法目的】為促進資金融通和商品流通,保障債權的實現,發展社會主義市場經濟,制定本法。

      第二條 【適用范圍及擔保方式】在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經濟活動中,債權人需要以擔保方式保障其債權實現的,可以依照本法規定設定擔保。

      本法規定的擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金。

      第三條 【擔?;顒踊驹瓌t】擔?;顒討斪裱降?、自愿、公平、誠實信用的原則。

      第四條 【反擔?!康谌藶閭鶆杖讼騻鶛嗳颂峁r,可以要求債務人提供反擔保。

      反擔保適用本法擔保的規定。

      第五條 【擔保合同與主合同的關系以及擔保合同無效后的法律后果】擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,按照約定。

      擔保合同被確認無效后,債務人、擔保人、債權人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。

    第二章 保證

    第一節 保證和保證人

      第六條 【保證的定義】本法所稱保證,是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。

      第七條 【保證人的資格和范圍】具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民,可以作保證人。

      第八條 【國家機關作為保證人的禁止與例外】國家機關不得為保證人,但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。

      第九條 【公益法人作為保證人的禁止】學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體不得為保證人。

      第十條 【企業法人分支機構、職能部門作為保證人的禁止與例外】企業法人的分支機構、職能部門不得為保證人。

      企業法人的分支機構有法人書面授權的,可以在授權范圍內提供保證。

      第十一條 【強令提供擔保的禁止】任何單位和個人不得強令銀行等金融機構或者企業為他人提供保證;銀行等金融機構或者企業對強令其為他人提供保證的行為,有權拒絕。

      第十二條 【共同保證】同一債務有兩個以上保證人的,保證人應當按照保證合同約定的保證份額,承擔保證責任。沒有約定保證份額的,保證人承擔連帶責任,債權人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任,保證人都負有擔保全部債權實現的義務。已經承擔保證責任的保證人,有權向債務人追償,或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。

    第二節 保證合同和保證方式

      第十三條 【保證合同的訂立】保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。

      第十四條 【一時保證與最高額保證】保證人與債權人可以就單個主合同分別訂立保證合同,也可以協議在最高債權額限度內就一定期間連續發生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。

      第十五條 【保證合同的內容】保證合同應當包括以下內容:

     ?。ㄒ唬┍槐WC的主債權種類、數額;

     ?。ǘ﹤鶆杖寺男袀鶆盏钠谙?;

     ?。ㄈ┍WC的方式;

     ?。ㄋ模┍WC擔保的范圍;

     ?。ㄎ澹┍WC的期間;

     ?。╇p方認為需要約定的其他事項。

      保證合同不完全具備前款規定內容的,可以補正。

      第十六條 【保證的方式】保證的方式有:

     ?。ㄒ唬┮话惚WC;

     ?。ǘ┻B帶責任保證。

      第十七條 【一般保證及先訴抗辯權】當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。

      一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任。

      有下列情形之一的,保證人不得行使前款規定的權利:

     ?。ㄒ唬﹤鶆杖俗∷兏?,致使債權人要求其履行債務發生重大困難的;

     ?。ǘ┤嗣穹ㄔ菏芾韨鶆杖似飘a案件,中止執行程序的;

     ?。ㄈ┍WC人以書面形式放棄前款規定的權利的。

      第十八條 【連帶責任保證】當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的,為連帶責任保證。

      連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

      第十九條 【保證方式沒有約定或約定不明的推定】當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。

      第二十條 【保證人的一般抗辯權】一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的,保證人仍有權抗辯。

      抗辯權是指債權人行使債權時,債務人根據法定事由,對抗債權人行使請求權的權利。

    第三節 保證責任

      第二十一條 【保證范圍】保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的,按照約定。

      當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的,保證人應當對全部債務承擔責任。

      第二十二條 【債權讓與對保證責任的影響】保證期間,債權人依法將主債權轉讓給第三人的,保證人在原保證擔保的范圍內繼續承擔保證責任。保證合同另有約定的,按照約定。

      第二十三條 【債務承擔對保證責任的影響】保證期間,債權人許可債務人轉讓債務的,應當取得保證人書面同意,保證人對未經其同意轉讓的債務,不再承擔保證責任。

      第二十四條 【債的變更對保證責任的影響】債權人與債務人協議變更主合同的,應當取得保證人書面同意,未經保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的,按照約定。

      第二十五條 【一般保證的保證期間】一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的,保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

      在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間,債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責任;債權人已提起訴訟或者申請仲裁的,保證期間適用訴訟時效中斷的規定。

      第二十六條 【連帶責任的保證期間】連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的,債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。

      在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間,債權人未要求保證人承擔保證責任的,保證人免除保證責任。

      第二十七條 【最高額保證的保證期間】保證人依照本法第十四條規定就連續發生的債權作保證,未約定保證期間的,保證人可以隨時書面通知債權人終止保證合同,但保證人對于通知到債權人前所發生的債權,承擔保證責任。

      第二十八條 【保證擔保與物的擔保并存時保證責任的承擔】同一債權既有保證又有物的擔保的,保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。

      債權人放棄物的擔保的,保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。

      第二十九條 【企業法人的分支機構訂立的無效保證合同的處理】企業法人的分支機構未經法人書面授權或者超出授權范圍與債權人訂立保證合同的,該合同無效或者超出授權范圍的部分無效,債權人和企業法人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任;債權人無過錯的,由企業法人承擔民事責任。

      第三十條 【保證責任的免除】有下列情形之一的,保證人不承擔民事責任:

     ?。ㄒ唬┲骱贤斒氯穗p方串通,騙取保證人提供保證的;

     ?。ǘ┲骱贤瑐鶛嗳瞬扇∑墼p、脅迫等手段,使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。

      第三十一條 【保證人的追償權】保證人承擔保證責任后,有權向債務人追償。

      第三十二條 【保證人追償權的預先行使】人民法院受理債務人破產案件后,債權人未申報債權的,保證人可以參加破產財產分配,預先行使追償權。

    第三章 抵押

    第一節 抵押和抵押物

      第三十三條 【抵押、抵押人、抵押權人和抵押物】本法所稱抵押,是指債務人或者第三人不轉移對本法第三十四條所列財產的占有,將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時,債權人有權依照本法規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

      前款規定的債務人或者第三人為抵押人,債權人為抵押權人,提供擔保的財產為抵押物。

      第三十四條 【抵押財產的范圍】下列財產可以抵押:

     ?。ㄒ唬┑盅喝怂械姆课莺推渌厣隙ㄖ?;

     ?。ǘ┑盅喝怂械臋C器、交通運輸工具和其他財產;

     ?。ㄈ┑盅喝艘婪ㄓ袡嗵幏值膰械耐恋厥褂脵?、房屋和其他地上定著物;

     ?。ㄋ模┑盅喝艘婪ㄓ袡嗵幏值膰械臋C器、交通運輸工具和其他財產;

     ?。ㄎ澹┑盅喝艘婪ǔ邪⒔洶l包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權;

     ?。┮婪梢缘盅旱钠渌敭a。

      抵押人可以將前款所列財產一并抵押。

      第三十五條 【超額抵押之禁止】抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值。

      財產抵押后,該財產的價值大于所擔保債權的余額部分,可以再次抵押,但不得超出其余額部分。

      第三十六條 【設定抵押時房屋與土地使用權間的關系】以依法取得的國有土地上的房屋抵押的,該房屋占用范圍內的國有土地使用權同時抵押。

      以出讓方式取得的國有土地使用權抵押的,應當將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。

      鄉(鎮)、村企業的土地使用權不得單獨抵押。以鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內的土地使用權同時抵押。

      第三十七條 【不得設定抵押的財產】下列財產不得抵押:

     ?。ㄒ唬┩恋厮袡啵?/span>

     ?。ǘ└?、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但本法第三十四條第(五)項、第三十六條第三款規定的除外;

     ?。ㄈW校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;

     ?。ㄋ模┧袡?、使用權不明或者有爭議的財產;

     ?。ㄎ澹┮婪ū徊榉?、扣押、監管的財產;

     ?。┮婪ú坏玫盅旱钠渌敭a。

    第二節 抵押合同和抵押物登記

      第三十八條 【抵押合同的訂立】抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。

      第三十九條 【抵押合同內容】抵押合同應當包括以下內容:

     ?。ㄒ唬┍粨5闹鱾鶛喾N類、數額;

     ?。ǘ﹤鶆杖寺男袀鶆盏钠谙?;

     ?。ㄈ┑盅何锏拿Q、數量、質量、狀況、所在地、所有權權屬或者使用權權屬;

     ?。ㄋ模┑盅簱5姆秶?;

     ?。ㄎ澹┊斒氯苏J為需要約定的其他事項。

      抵押合同不完全具備前款規定內容的,可以補正。

      第四十條 【抵押合同的禁止】訂立抵押合同時,抵押權人和抵押人在合同中不得約定在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時,抵押物的所有權轉移為債權人所有。

      第四十一條 【抵押物登記及其效力】當事人以本法第四十二條規定的財產抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。

      第四十二條 【抵押物登記機關】辦理抵押物登記的部門如下:

     ?。ㄒ唬┮詿o地上定著物的土地使用權抵押的,為核發土地使用權證書的土地管理部門;

     ?。ǘ┮猿鞘蟹康禺a或者鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物抵押的,為縣級以上地方人民政府規定的部門;

     ?。ㄈ┮粤帜镜盅旱?,為縣級以上林木主管部門;

     ?。ㄋ模┮院娇掌?、船舶、車輛抵押的,為運輸工具的登記部門;

     ?。ㄎ澹┮云髽I的設備和其他動產抵押的,為財產所在地的工商行政管理部門。

      第四十三條 【抵押物的自愿登記】當事人以其他財產抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。

      當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的,登記部門為抵押人所在地的公證部門。

      第四十四條 【辦理抵押物登記應提交的文件】辦理抵押物登記,應當向登記部門提供下列文件或者其復印件:

     ?。ㄒ唬┲骱贤偷盅汉贤?;

     ?。ǘ┑盅何锏乃袡嗷蛘呤褂脵嘧C書。

      第四十五條 【抵押登記資料的公開】登記部門登記的資料,應當允許查閱、抄錄或者復印。

    第三節 抵押的效力

      第四十六條 【抵押擔保的范圍】抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。抵押合同另有約定的,按照約定。

      第四十七條 【抵押權對抵押物所生孳息的效力】債務履行期屆滿,債務人不履行債務致使抵押物被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押權人有權收取由抵押物分離的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押權人未將扣押抵押物的事實通知應當清償法定孳息的義務人的,抵押權的效力不及于該孳息。

      前款孳息應當先充抵收取孳息的費用。

      第四十八條 【抵押權對抵押物上已存在的租賃權的效力】抵押人將已出租的財產抵押的,應當書面告知承租人,原租賃合同繼續有效。

      第四十九條 【抵押權的效力對抵押物處分權的影響】抵押期間,抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的,應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況;抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的,轉讓行為無效。

      轉讓抵押物的價款明顯低于其價值的,抵押權人可以要求抵押人提供相應的擔保;抵押人不提供的,不得轉讓抵押物。

      抵押人轉讓抵押物所得的價款,應當向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定的第三人提存。超過債權數額的部分,歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。

      第五十條 【抵押權轉移的從屬性】抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。

      第五十一條 【抵押權人在抵押權受侵害時的權利】抵押人的行為足以使抵押物價值減少的,抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時,抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的價值,或者提供與減少的價值相當的擔保。

      抵押人對抵押物價值減少無過錯的,抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分,仍作為債權的擔保。

      第五十二條 【抵押權消滅的從屬性】抵押權與其擔保的債權同時存在,債權消滅的,抵押權也消滅。

    第四節 抵押權的實現

      第五十三條 【抵押權實現的條件和方式】債務履行期屆滿抵押權人未受清償的,可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協議不成的,抵押權人可以向人民法院提起訴訟。

      抵押物折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。

      第五十四條 【抵押權的次序】同一財產向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規定清償:

     ?。ㄒ唬┑盅汉贤缘怯浬У?,按照抵押物登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權比例清償;

     ?。ǘ┑盅汉贤院炗喼掌鹕У?,該抵押物已登記的,按照本條第(一)項規定清償;未登記的,按照合同生效時間的先后順序清償,順序相同的,按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

      第五十五條 【房地產抵押權的實現】城市房地產抵押合同簽訂后,土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產時,可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣,但對拍賣新增房屋所得,抵押權人無權優先受償。

      依照本法規定以承包的荒地的土地使用權抵押的,或者以鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物占用范圍內的土地使用權抵押的,在實現抵押權后,未經法定程序不得改變土地集體所有和土地用途。

      第五十六條 【劃撥國有土地使用權后抵押權的實現】拍賣劃撥的國有土地使用權所得的價款,在依法繳納相當于應繳納的土地使用權出讓金的款額后,抵押權人有優先受償權。

      第五十七條 【物上保證人的追償權】為債務人抵押擔保的第三人,在抵押權人實現抵押權后,有權向債務人追償。

      第五十八條 【抵押物滅失的法律后果】抵押權因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金,應當作為抵押財產。

    第五節 最高額抵押

      第五十九條 【最高額抵押的定義】本法所稱最高額抵押,是指抵押人與抵押權人協議,在最高債權額限度內,以抵押物對一定期間內連續發生的債權作擔保。

      第六十條 【最高額抵押適用范圍】借款合同可以附最高額抵押合同。

      債權人與債務人就某項商品在一定期間內連續發生交易而簽訂的合同,可以附最高額抵押合同。

      第六十一條 【最高額抵押的主債權轉讓的禁止】最高額抵押的主合同債權不得轉讓。

      第六十二條 【最高額抵押的法律適用】最高額抵押除適用本節規定外,適用本章其他規定。

    第四章 質押

    第一節 動產質押

      第六十三條 【動產質押的定義】本法所稱動產質押,是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有,將該動產作為債權的擔保。債務人不履行債務時,債權人有權依照本法規定以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優先受償。

      前款規定的債務人或者第三人為出質人,債權人為質權人,移交的動產為質物。

      第六十四條 【質押合同的訂立及其生效】出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同。

      質押合同自質物移交于質權人占有時生效。

      第六十五條 【質押合同內容】質押合同應當包括以下內容:

     ?。ㄒ唬┍粨5闹鱾鶛喾N類、數額;

     ?。ǘ﹤鶆杖寺男袀鶆盏钠谙?;

     ?。ㄈ┵|物的名稱、數量、質量、狀況;

     ?。ㄋ模┵|押擔保的范圍;

     ?。ㄎ澹┵|物移交的時間;

     ?。┊斒氯苏J為需要約定的其他事項。

      質押合同不完全具備前款規定內容的,可以補正。

      第六十六條 【流質契約的禁止】出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時,質物的所有權轉移為質權人所有。

      第六十七條 【質押擔保的范圍】質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現質權的費用。質押合同另有約定的,按照約定。

      第六十八條 【質物孳息的收取權】質權人有權收取質物所生的孳息。質押合同另有約定的,按照約定。

      前款孳息應當先充抵收取孳息的費用。

      第六十九條 【質物的保管義務】質權人負有妥善保管質物的義務。因保管不善致使質物滅失或者毀損的,質權人應當承擔民事責任。

      質權人不能妥善保管質物可能致使其滅失或者毀損的,出質人可以要求質權人將質物提存,或者要求提前清償債權而返還質物。

      第七十條 【質權人的物上代位權】質物有損壞或者價值明顯減少的可能,足以危害質權人權利的,質權人可以要求出質人提供相應的擔保。出質人不提供的,質權人可以拍賣或者變賣質物,并與出質人協議將拍賣或者變賣所得的價款用于提前清償所擔保的債權或者向與出質人約定的第三人提存。

      第七十一條 【質權人返還質物的義務、質權人的優先受償權及質權的實現】債務履行期屆滿債務人履行債務的,或者出質人提前清償所擔保的債權的,質權人應當返還質物。

      債務履行期屆滿質權人未受清償的,可以與出質人協議以質物折價,也可以依法拍賣、變賣質物。

      質物折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權數額的部分歸出質人所有,不足部分由債務人清償。

      第七十二條 【物上保證人的追償權】為債務人質押擔保的第三人,在質權人實現質權后,有權向債務人追償。

      第七十三條 【質物滅失的法律后果】質權因質物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金,應當作為出質財產。

      第七十四條 【質權消滅的從屬性】質權與其擔保的債權同時存在,債權消滅的,質權也消滅。

    第二節 權利質押

      第七十五條 【可以質押的權利】下列權利可以質押:

     ?。ㄒ唬﹨R票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;

     ?。ǘ┮婪梢赞D讓的股份、股票;

     ?。ㄈ┮婪梢赞D讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產權;

     ?。ㄋ模┮婪梢再|押的其他權利。

      第七十六條 【證券債權質押的設定】以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的,應當在合同約定的期限內將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效。

      第七十七條 【證券債權質權的效力】以載明兌現或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的,匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單兌現或者提貨日期先于債務履行期的,質權人可以在債務履行期屆滿前兌現或者提貨,并與出質人協議將兌現的價款或者提取的貨物用于提前清償所擔保的債權或者向與出質人約定的第三人提存。

      第七十八條 【股權質權的設定及股權質權的效力】以依法可以轉讓的股票出質的,出質人與質權人應當訂立書面合同,并向證券登記機構辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。

      股票出質后,不得轉讓,但經出質人與質權人協商同意的可以轉讓。出質人轉讓股票所得的價款應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。

      以有限責任公司的股份出質的,適用公司法股份轉讓的有關規定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。

      第七十九條 【知識產權質權的設定】以依法可以轉讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產權出質的,出質人與質權人應當訂立書面合同,并向其管理部門辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。

      第八十條 【知識產權質權的效力】本法第七十九條規定的權利出質后,出質人不得轉讓或者許可他人使用,但經出質人與質權人協商同意的可以轉讓或者許可他人使用。出質人所得的轉讓費、許可費應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。

      第八十一條 【權利質押的法律適用】權利質押除適用本節規定外,適用本章第一節的規定。

    第五章 留置

      第八十二條 【留置與留置權】本法所稱留置,是指依照本法第八十四條的規定,債權人按照合同約定占有債務人的動產,債務人不按照合同約定的期限履行債務的,債權人有權依照本法規定留置該財產,以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

      第八十三條 【留置擔保的范圍】留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金,留置物保管費用和實現留置權的費用。

      第八十四條 【留置的適用范圍】因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權,債務人不履行債務的,債權人有留置權。

      法律規定可以留置的其他合同,適用前款規定。

      當事人可以在合同中約定不得留置的物。

      第八十五條 【留置物的價值】留置的財產為可分物的,留置物的價值應當相當于債務的金額。

      第八十六條 【留置物的保管義務】留置權人負有妥善保管留置物的義務。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的,留置權人應當承擔民事責任。

      第八十七條 【留置權的實現】債權人與債務人應當在合同中約定,債權人留置財產后,債務人應當在不少于兩個月的期限內履行債務。債權人與債務人在合同中未約定的,債權人留置債務人財產后,應當確定兩個月以上的期限,通知債務人在該期限內履行債務。

      債務人逾期仍不履行的,債權人可以與債務人協議以留置物折價,也可以依法拍賣、變賣留置物。

      留置物折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權數額的部分歸債務人所有,不足部分由債務人清償。

      第八十八條 【留置權的消滅】留置權因下列原因消滅:

     ?。ㄒ唬﹤鶛嘞麥绲?;

     ?。ǘ﹤鶆杖肆硇刑峁2⒈粋鶛嗳私邮艿?。

    第六章 定金

      第八十九條 【定金及其法律效力】當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。

      第九十條 【定金的成立】定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。

      第九十一條 【定金的數額】定金的數額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的百分之二十。

    第七章 附則

      第九十二條 【動產與不動產】本法所稱不動產是指土地以及房屋、林木等地上定著物。

      本法所稱動產是指不動產以外的物。

      第九十三條 【擔保合同的表現形式】本法所稱保證合同、抵押合同、質押合同、定金合同可以是單獨訂立的書面合同,包括當事人之間的具有擔保性質的信函、傳真等,也可以是主合同中的擔保條款。

      第九十四條 【擔保物折價或變賣的價格確定】抵押物、質物、留置物折價或者變賣,應當參照市場價格。

      第九十五條 【本法適用的例外】海商法等法律對擔保有特別規定的,依照其規定。

      第九十六條 【生效日期】本法自1995年10月1日起施行。

    十七、最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋

    中華人民共和國最高人民法院公告

    《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》已于2000年9月29日由最高人民法院審判委員會第1133次會議通過,現予公布,自2000年12月13日起施行。

    2000年12月8日


    最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》

    若干問題的解釋

    (2000年9月29日最高人民法院審判委員會第1133次會議通過 法釋〔2000〕44號)

    為了正確適用《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱擔保法),結合審判實踐經驗,對人民法院審理擔保糾紛案件適用法律問題作出如下解釋。

    一、關于總則部分的解釋

      第一條 當事人對由民事關系產生的債權,在不違反法律、法規強制性規定的情況下,以擔保法規定的方式設定擔保的,可以認定為有效。

      第二條 反擔保人可以是債務人,也可以是債務人之外的其他人。

      反擔保方式可以是債務人提供的抵押或者質押,也可以是其他人提供的保證、抵押或者質押。

      第三條 國家機關和以公益為目的的事業單位、社會團體違反法律規定提供擔保的,擔保合同無效。因此給債權人造成損失的,應當根據擔保法第五條第二款的規定處理。

      第四條 董事、經理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規定,以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的,擔保合同無效。除債權人知道或者應當知道的外,債務人、擔保人應當對債權人的損失承擔連帶賠償責任。

      第五條 以法律、法規禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的,擔保合同無效。

      以法律、法規限制流通的財產設定擔保的,在實現債權時,人民法院應當按照有關法律、法規的規定對該財產進行處理。

      第六條 有下列情形之一的,對外擔保合同無效:

     ?。ㄒ唬┪唇泧矣嘘P主管部門批準或者登記對外擔保的;

     ?。ǘ┪唇泧矣嘘P主管部門批準或者登記,為境外機構向境內債權人提供擔保的;

     ?。ㄈ橥馍掏顿Y企業注冊資本、外商投資企業中的外方投資部分的對外債務提供擔保的;

     ?。ㄋ模o權經營外匯擔保業務的金融機構、無外匯收入的非金融性質的企業法人提供外匯擔保的;

     ?。ㄎ澹┲骱贤兏蛘邆鶛嗳藢ν鈸:贤椣碌臋嗬D讓,未經擔保人同意和國家有關主管部門批準的,擔保人不再承擔擔保責任。但法律、法規另有規定的除外。

      第七條 主合同有效而擔保合同無效,債權人無過錯的,擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失,承擔連帶賠償責任;債權人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的二分之一。

      第八條 主合同無效而導致擔保合同無效,擔保人無過錯的,擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的三分之一。

      第九條 擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后,可以向債務人追償,或者在承擔賠償責任的范圍內,要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。

      擔保人可以根據承擔賠償責任的事實對債務人或者反擔保人另行提起訴訟。

      第十條 主合同解除后,擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。但是,擔保合同另有約定的除外。

      第十一條 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效。

      第十二條 當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間,對擔保物權的存續不具有法律約束力。

      擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后,擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的,人民法院應當予以支持。

    二、關于保證部分的解釋

      第十三條 保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務的,如果保證人不能實際代為履行,對債權人因此造成的損失,保證人應當承擔賠償責任。

      第十四條 不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人,以保證人身份訂立保證合同后,又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的,人民法院不予支持。

      第十五條 擔保法第七條規定的其他組織主要包括:

     ?。ㄒ唬┮婪ǖ怯涱I取營業執照的獨資企業、合伙企業;

     ?。ǘ┮婪ǖ怯涱I取營業執照的聯營企業;

     ?。ㄈ┮婪ǖ怯涱I取營業執照的中外合作經營企業;

     ?。ㄋ模┙浢裾块T核準登記的社會團體;

     ?。ㄎ澹┙浐藴实怯涱I取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業。

      第十六條 從事經營活動的事業單位、社會團體為保證人的,如無其他導致保證合同無效的情況,其所簽定的保證合同應當認定為有效。

      第十七條 企業法人的分支機構未經法人書面授權提供保證的,保證合同無效。因此給債權人造成損失的,應當根據擔保法第五條第二款的規定處理。

      企業法人的分支機構經法人書面授權提供保證的,如果法人的書面授權范圍不明,法人的分支機構應當對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。

      企業法人的分支機構經營管理的財產不足以承擔保證責任的,由企業法人承擔民事責任。

      企業法人的分支機構提供的保證無效后應當承擔賠償責任的,由分支機構經營管理的財產承擔。企業法人有過錯的,按照擔保法第二十九條的規定處理。

      第十八條 企業法人的職能部門提供保證的,保證合同無效。債權人知道或者應當知道保證人為企業法人的職能部門的,因此造成的損失由債權人自行承擔。

      債權人不知保證人為企業法人的職能部門,因此造成的損失,可以參照擔保法第五條第二款的規定和第二十九條的規定處理。

      第十九條 兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時,各保證人與債權人沒有約定保證份額的,應當認定為連帶共同保證。

      連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權人的,人民法院不予支持。

      第二十條 連帶共同保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。

      連帶共同保證的保證人承擔保證責任后,向債務人不能追償的部分,由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的,平均分擔。

      第二十一條 按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后,在其履行保證責任的范圍內對債務人行使追償權。

      第二十二條 第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書,債權人接受且未提出異議的,保證合同成立。

      主合同中雖然沒有保證條款,但是,保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立。

      第二十三條 最高額保證合同的不特定債權確定后,保證人應當對在最高債權額限度內就一定期間連續發生的債權余額承擔保證責任。

      第二十四條 一般保證的保證人在主債權履行期間屆滿后,向債權人提供了債務人可供執行財產的真實情況的,債權人放棄或者怠于行使權利致使該財產不能被執行,保證人可以請求人民法院在其提供可供執行財產的實際價值范圍內免除保證責任。

      第二十五條 擔保法第十七條第三款第(一)項規定的債權人要求債務人履行債務發生的重大困難情形,包括債務人下落不明、移居境外,且無財產可供執行。

      第二十六條 第三人向債權人保證監督支付??顚S玫?,在履行了監督支付??顚S玫牧x務后,不再承擔責任。未盡監督義務造成資金流失的,應當對流失的資金承擔補充賠償責任。

      第二十七條 保證人對債務人的注冊資金提供保證的,債務人的實際投資與注冊資金不符,或者抽逃轉移注冊資金的,保證人在注冊資金不足或者抽逃轉移注冊資金的范圍內承擔連帶保證責任。

      第二十八條 保證期間,債權人依法將主債權轉讓給第三人的,保證債權同時轉讓,保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的,保證人不再承擔保證責任。

      第二十九條 保證期間,債權人許可債務人轉讓部分債務未經保證人書面同意的,保證人對未經其同意轉讓部分的債務,不再承擔保證責任。但是,保證人仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。

      第三十條 保證期間,債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動,未經保證人同意的,如果減輕債務人的債務的,保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務人的債務的,保證人對加重的部分不承擔保證責任。

      債權人與債務人對主合同履行期限作了變動,未經保證人書面同意的,保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。

      債權人與債務人協議變動主合同內容,但并未實際履行的,保證人仍應當承擔保證責任。

      第三十一條 保證期間不因任何事由發生中斷、中止、延長的法律后果。

      第三十二條 保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的,視為沒有約定,保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

      保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的,視為約定不明,保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。

      第三十三條 主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的,保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。

      第三十四條 一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,從判決或者仲裁裁決生效之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。

      連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的,從債權人要求保證人承擔保證責任之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。

      第三十五條 保證人對已經超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的,又以超過訴訟時效為由抗辯的,人民法院不予支持。

      第三十六條 一般保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務訴訟時效中斷;連帶責任保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務訴訟時效不中斷。

      一般保證和連帶責任保證中,主債務訴訟時效中止的,保證債務的訴訟時效同時中止。

      第三十七條 最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明的,如最高額保證合同約定有保證人清償債務期限的,保證期間為清償期限屆滿之日起六個月。沒有約定債務清償期限的,保證期間自最高額保證終止之日或自債權人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起六個月。

      第三十八條 同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的,債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的,承擔了擔保責任的擔保人,可以向債務人追償,也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額。

      同一債權既有保證又有物的擔保的,物的擔保合同被確認無效或者被撤銷,或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的,保證人仍應當按合同的約定或者法律的規定承擔保證責任。

      債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權,致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的,視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。

      第三十九條 主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸,除保證人知道或者應當知道的外,保證人不承擔民事責任。

      新貸與舊貸系同一保證人的,不適用前款的規定。

      第四十條 主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段,使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的,債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的,按照擔保法第三十條的規定處理。

      第四十一條 債務人與保證人共同欺騙債權人,訂立主合同和保證合同的,債權人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權人造成損失的,由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。

      第四十二條 人民法院判決保證人承擔保證責任或者賠償責任的,應當在判決書主文中明確保證人享有擔保法第三十一條規定的權利。判決書中未予明確追償權的,保證人只能按照承擔責任的事實,另行提起訴訟。

      保證人對債務人行使追償權的訴訟時效,自保證人向債權人承擔責任之日起開始計算。

      第四十三條 保證人自行履行保證責任時,其實際清償額大于主債權范圍的,保證人只能在主債權范圍內對債務人行使追償權。

      第四十四條 保證期間,人民法院受理債務人破產案件的,債權人既可以向人民法院申報債權,也可以向保證人主張權利。

      債權人申報債權后在破產程序中未受清償的部分,保證人仍應當承擔保證責任。債權人要求保證人承擔保證責任的,應當在破產程序終結后六個月內提出。

      第四十五條 債權人知道或者應當知道債務人破產,既未申報債權也未通知保證人,致使保證人不能預先行使追償權的,保證人在該債權在破產程序中可能受償的范圍內免除保證責任。

      第四十六條 人民法院受理債務人破產案件后,債權人未申報債權的,各連帶共同保證的保證人應當作為一個主體申報債權,預先行使追償權。

    三、關于抵押部分的解釋

      第四十七條 以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的,當事人辦理了抵押物登記,人民法院可以認定抵押有效。

      第四十八條 以法定程序確認為違法、違章的建筑物抵押的,抵押無效。

      第四十九條 以尚未辦理權屬證書的財產抵押的,在第一審法庭辯論終結前能夠提供權利證書或者補辦登記手續的,可以認定抵押有效。

      當事人未辦理抵押物登記手續的,不得對抗第三人。

      第五十條 以擔保法第三十四條第一款所列財產一并抵押的,抵押財產的范圍應當以登記的財產為準。抵押財產的價值在抵押權實現時予以確定。

      第五十一條 抵押人所擔保的債權超出其抵押物價值的,超出的部分不具有優先受償的效力。

      第五十二條 當事人以農作物和與其尚未分離的土地使用權同時抵押的,土地使用權部分的抵押無效。

      第五十三條 學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體,以其教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施以外的財產為自身債務設定抵押的,人民法院可以認定抵押有效。

      第五十四條 按份共有人以其共有財產中享有的份額設定抵押的,抵押有效。

      共同共有人以其共有財產設定抵押,未經其他共有人的同意,抵押無效。但是,其他共有人知道或者應當知道而未提出異議的視為同意,抵押有效。

      第五十五條 已經設定抵押的財產被采取查封、扣押等財產保全或者執行措施的,不影響抵押權的效力。

      第五十六條 抵押合同對被擔保的主債權種類、抵押財產沒有約定或者約定不明,根據主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的,抵押不成立。

      法律規定登記生效的抵押合同簽訂后,抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權人受到損失的,抵押人應當承擔賠償責任。

      第五十七條 當事人在抵押合同中約定,債務履行期屆滿抵押權人未受清償時,抵押物的所有權轉移為債權人所有的內容無效。該內容的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。

      債務履行期屆滿后抵押權人未受清償時,抵押權人和抵押人可以協議以抵押物折價取得抵押物。但是,損害順序在后的擔保物權人和其他債權人利益的,人民法院可以適用合同法第七十四條、第七十五條的有關規定。

      第五十八條 當事人同一天在不同的法定登記部門辦理抵押物登記的,視為順序相同。

      因登記部門的原因致使抵押物進行連續登記的,抵押物第一次登記的日期,視為抵押登記的日期,并依此確定抵押權的順序。

      第五十九條 當事人辦理抵押物登記手續時,因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記,抵押人向債權人交付權利憑證的,可以認定債權人對該財產有優先受償權。但是,未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。

      第六十條 以擔保法第四十二條第(二)項規定的不動產抵押的,縣級以上地方人民政府對登記部門未作規定,當事人在土地管理部門或者房產管理部門辦理了抵押物登記手續,人民法院可以確認其登記的效力。

      第六十一條 抵押物登記記載的內容與抵押合同約定的內容不一致的,以登記記載的內容為準。

      第六十二條 抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有權為第三人所有的,抵押權的效力及于補償金;抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的所有人的,抵押權的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的,抵押權的效力及于抵押人對共有物享有的份額。

      第六十三條 抵押權設定前為抵押物的從物的,抵押權的效力及于抵押物的從物。但是,抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時,抵押權的效力不及于抵押物的從物。

      第六十四條 債務履行期屆滿,債務人不履行債務致使抵押物被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押權人收取的由抵押物分離的天然孳息和法定孳息,按照下列順序清償:

     ?。ㄒ唬┦杖℃芟⒌馁M用;

     ?。ǘ┲鱾鶛嗟睦?;

     ?。ㄈ┲鱾鶛?。

      第六十五條 抵押人將已出租的財產抵押的,抵押權實現后,租賃合同在有效期內對抵押物的受讓人繼續有效。

      第六十六條 抵押人將已抵押的財產出租的,抵押權實現后,租賃合同對受讓人不具有約束力。

      抵押人將已抵押的財產出租時,如果抵押人未書面告知承租人該財產已抵押的,抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任;如果抵押人已書面告知承租人該財產已抵押的,抵押權實現造成承租人的損失,由承租人自已承擔。

      第六十七條 抵押權存續期間,抵押人轉讓抵押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的,如果抵押物已經登記的,抵押權人仍可以行使抵押權;取得抵押物所有權的受讓人,可以代替債務人清償其全部債務,使抵押權消滅。受讓人清償債務后可以向抵押人追償。

      如果抵押物未經登記的,抵押權不得對抗受讓人,因此給抵押權人造成損失的,由抵押人承擔賠償責任。

      第六十八條 抵押物依法被繼承或者贈與的,抵押權不受影響。

      第六十九條 債務人有多個普通債權人的,在清償債務時,債務人與其中一個債權人惡意串通,將其全部或者部分財產抵押給該債權人,因此喪失了履行其他債務的能力,損害了其他債權人的合法權益,受損害的其他債權人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。

      第七十條 抵押人的行為足以使抵押物價值減少的,抵押權人請求抵押人恢復原狀或提供擔保遭到拒絕時,抵押權人可以請求債務人履行債務,也可以請求提前行使抵押權。

      第七十一條 主債權未受全部清償的,抵押權人可以就抵押物的全部行使其抵押權。

      抵押物被分割或者部分轉讓的,抵押權人可以就分割或者轉讓后的抵押物行使抵押權。

      第七十二條 主債權被分割或者部分轉讓的,各債權人可以就其享有的債權份額行使抵押權。

      主債務被分割或者部分轉讓的,抵押人仍以其抵押物擔保數個債務人履行債務。但是,第三人提供抵押的,債權人許可債務人轉讓債務未經抵押人書面同意的,抵押人對未經其同意轉讓的債務,不再承擔擔保責任。

      第七十三條 抵押物折價或者拍賣、變賣該抵押物的價款低于抵押權設定時約定價值的,應當按照抵押物實現的價值進行清償。不足清償的剩余部分,由債務人清償。

      第七十四條 抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款,當事人沒有約定的,按下列順序清償:

     ?。ㄒ唬崿F抵押權的費用;

     ?。ǘ┲鱾鶛嗟睦?;

     ?。ㄈ┲鱾鶛?。

      第七十五條 同一債權有兩個以上抵押人的,債權人放棄債務人提供的抵押擔保的,其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應當承擔的擔保責任。

      同一債權有兩個以上抵押人的,當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的,抵押權人可以就其中任一或者各個財產行使抵押權。

      抵押人承擔擔保責任后,可以向債務人追償,也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。

      第七十六條 同一動產向兩個以上債權人抵押的,當事人未辦理抵押物登記,實現抵押權時,各抵押權人按照債權比例受償。

      第七十七條 同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在先的抵押權與該財產的所有權歸屬一人時,該財產的所有權人可以以其抵押權對抗順序在后的抵押權。

      第七十八條 同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在后的抵押權所擔保的債權先到期的,抵押權人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔保債權的部分受償。

      順序在先的抵押權所擔保的債權先到期的,抵押權實現后的剩余價款應予提存,留待清償順序在后的抵押擔保債權。

      第七十九條 同一財產法定登記的抵押權與質權并存時,抵押權人優先于質權人受償。

      同一財產抵押權與留置權并存時,留置權人優先于抵押權人受償。

      第八十條 在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下,抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優先受償。

      抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下,抵押權所擔保的債權未屆清償期的,抵押權人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等采取保全措施。

      第八十一條 最高額抵押權所擔保的債權范圍,不包括抵押物因財產保全或者執行程序被查封后或債務人、抵押人破產后發生的債權。

      第八十二條 當事人對最高額抵押合同的最高限額、最高額抵押期間進行變更,以其變更對抗順序在后的抵押權人的,人民法院不予支持。

      第八十三條 最高額抵押權所擔保的不特定債權,在特定后,債權已屆清償期的,最高額抵押權人可以根據普通抵押權的規定行使其抵押權。

      抵押權人實現最高額抵押權時,如果實際發生的債權余額高于最高限額的,以最高限額為限,超過部分不具有優先受償的效力;如果實際發生的債權余額低于最高限額的,以實際發生的債權余額為限對抵押物優先受償。

    四、關于質押部分的解釋

    (一)動產質押

      第八十四條 出質人以其不具有所有權但合法占有的動產出質的,不知出質人無處分權的質權人行使質權后,因此給動產所有人造成損失的,由出質人承擔賠償責任。

      第八十五條 債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后,移交債權人占有作為債權的擔保,債務人不履行債務時,債權人可以以該金錢優先受償。

      第八十六條 債務人或者第三人未按質押合同約定的時間移交質物的,因此給質權人造成損失的,出質人應當根據其過錯承擔賠償責任。

      第八十七條 出質人代質權人占有質物的,質押合同不生效;質權人將質物返還于出質人后,以其質權對抗第三人的,人民法院不予支持。

      因不可歸責于質權人的事由而喪失對質物的占有,質權人可以向不當占有人請求停止侵害、恢復原狀、返還質物。

      第八十八條 出質人以間接占有的財產出質的,質押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質通知后,仍接受出質人的指示處分出質財產的,該行為無效。

      第八十九條 質押合同中對質押的財產約定不明,或者約定的出質財產與實際移交的財產不一致的,以實際交付占有的財產為準。

      第九十條 質物有隱蔽瑕疵造成質權人其他財產損害的,應由出質人承擔賠償責任。但是,質權人在質物移交時明知質物有瑕疵而予以接受的除外。

      第九十一條 動產質權的效力及于質物的從物。但是,從物未隨同質物移交質權人占有的,質權的效力不及于從物。

      第九十二條 按照擔保法第六十九條的規定將質物提存的,質物提存費用由質權人負擔;出質人提前清償債權的,應當扣除未到期部分的利息。

      第九十三條 質權人在質權存續期間,未經出質人同意,擅自使用、出租、處分質物,因此給出質人造成損失的,由質權人承擔賠償責任。

      第九十四條 質權人在質權存續期間,為擔保自己的債務,經出質人同意,以其所占有的質物為第三人設定質權的,應當在原質權所擔保的債權范圍之內,超過的部分不具有優先受償的效力。轉質權的效力優于原質權。

      質權人在質權存續期間,未經出質人同意,為擔保自己的債務,在其所占有的質物上為第三人設定質權的無效。質權人對因轉質而發生的損害承擔賠償責任。

      第九十五條 債務履行期屆滿質權人未受清償的,質權人可以繼續留置質物,并以質物的全部行使權利。出質人清償所擔保的債權后,質權人應當返還質物。

      債務履行期屆滿,出質人請求質權人及時行使權利,而質權人怠于行使權利致使質物價格下跌的,由此造成的損失,質權人應當承擔賠償責任。

      第九十六條 本解釋第五十七條、第六十二條、第六十四條、第七十一條、第七十二條、第七十三條、第七十四條、第八十條之規定,適用于動產質押。

    (二)權利質押

      第九十七條 以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產收益權出質的,按照擔保法第七十五條第(四)項的規定處理。

      第九十八條 以匯票、支票、本票出質,出質人與質權人沒有背書記載“質押”字樣,以票據出質對抗善意第三人的,人民法院不予支持。

      第九十九條 以公司債券出質的,出質人與質權人沒有背書記載“質押”字樣,以債券出質對抗公司和第三人的,人民法院不予支持。

      第一百條 以存款單出質的,簽發銀行核押后又受理掛失并造成存款流失的,應當承擔民事責任。

      第一百零一條 以票據、債券、存款單、倉單、提單出質的,質權人再轉讓或者質押的無效。

      第一百零二條 以載明兌現或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的,其兌現或者提貨日期后于債務履行期的,質權人只能在兌現或者提貨日期屆滿時兌現款項或者提取貨物。

      第一百零三條 以股份有限公司的股份出質的,適用《中華人民共和國公司法》有關股份轉讓的規定。

      以上市公司的股份出質的,質押合同自股份出質向證券登記機構辦理出質登記之日起生效。

      以非上市公司的股份出質的,質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。

      第一百零四條 以依法可以轉讓的股份、股票出質的,質權的效力及于股份、股票的法定孳息。

      第一百零五條 以依法可以轉讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產權出質的,出質人未經質權人同意而轉讓或者許可他人使用已出質權利的,應當認定為無效。因此給質權人或者第三人造成損失的,由出質人承擔民事責任。

      第一百零六條 質權人向出質人、出質債權的債務人行使質權時,出質人、出質債權的債務人拒絕的,質權人可以起訴出質人和出質債權的債務人,也可以單獨起訴出質債權的債務人。

    五、關于留置部分的解釋

      第一百零七條 當事人在合同中約定排除留置權,債務履行期屆滿,債權人行使留置權的,人民法院不予支持。

      第一百零八條 債權人合法占有債務人交付的動產時,不知債務人無處分該動產的權利,債權人可以按照擔保法第八十二條的規定行使留置權。

      第一百零九條 債權人的債權已屆清償期,債權人對動產的占有與其債權的發生有牽連關系,債權人可以留置其所占有的動產。

      第一百一十條 留置權人在債權未受全部清償前,留置物為不可分物的,留置權人可以就其留置物的全部行使留置權。

      第一百一十一條 債權人行使留置權與其承擔的義務或者合同的特殊約定相抵觸的,人民法院不予支持。

      第一百一十二條 債權人的債權未屆清償期,其交付占有標的物的義務已屆履行期的,不能行使留置權。但是,債權人能夠證明債務人無支付能力的除外。

      第一百一十三條 債權人未按擔保法第八十七條規定的期限通知債務人履行義務,直接變價處分留置物的,應當對此造成的損失承擔賠償責任。債權人與債務人按照擔保法第八十七條的規定在合同中約定寬限期的,債權人可以不經通知,直接行使留置權。

      第一百一十四條 本解釋第六十四條、第八十條、第八十七條、第九十一條、第九十三條的規定,適用于留置。

    六、關于定金部分的解釋

      第一百一十五條 當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的,無權要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立合同的,應當雙倍返還定金。

      第一百一十六條 當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的,給付定金的一方未支付定金,但主合同已經履行或者已經履行主要部分的,不影響主合同的成立或者生效。

      第一百一十七條 定金交付后,交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價而解除主合同,收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價而解除主合同。對解除主合同后責任的處理,適用《中華人民共和國合同法》的規定。

      第一百一十八條 當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定定金性質的,當事人主張定金權利的,人民法院不予支持。

      第一百一十九條 實際交付的定金數額多于或者少于約定數額,視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的,定金合同不生效。

      第一百二十條 因當事人一方遲延履行或者其他違約行為,致使合同目的不能實現,可以適用定金罰則。但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

      當事人一方不完全履行合同的,應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例,適用定金罰則。

      第一百二十一條 當事人約定的定金數額超過主合同標的額百分之二十的,超過的部分,人民法院不予支持。

      第一百二十二條 因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。因合同關系以外第三人的過錯,致使主合同不能履行的,適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人,可以依法向第三人追償。

    七、關于其他問題的解釋

      第一百二十三條 同一債權上數個擔保物權并存時,債權人放棄債務人提供的物的擔保的,其他擔保人在其放棄權利的范圍內減輕或者免除擔保責任。

      第一百二十四條 企業法人的分支機構為他人提供保證的,人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業法人作為共同被告參加訴訟。但是商業銀行、保險公司的分支機構提供保證的除外。

      第一百二十五條 一般保證的債權人向債務人和保證人一并提起訴訟的,人民法院可以將債務人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是,應當在判決書中明確在對債務人財產依法強制執行后仍不能履行債務時,由保證人承擔保證責任。

      第一百二十六條 連帶責任保證的債權人可以將債務人或者保證人作為被告提起訴訟,也可以將債務人和保證人作為共同被告提起訴訟。

      第一百二十七條 債務人對債權人提起訴訟,債權人提起反訴的,保證人可以作為第三人參加訴訟。

      第一百二十八條 債權人向人民法院請求行使擔保物權時,債務人和擔保人應當作為共同被告參加訴訟。

      同一債權既有保證又有物的擔保的,當事人發生糾紛提起訴訟的,債務人與保證人、抵押人或者出質人可以作為共同被告參加訴訟。

      第一百二十九條 主合同和擔保合同發生糾紛提起訴訟的,應當根據主合同確定案件管轄。擔保人承擔連帶責任的擔保合同發生糾紛,債權人向擔保人主張權利的,應當由擔保人住所地的法院管轄。

      主合同和擔保合同選擇管轄的法院不一致的,應當根據主合同確定案件管轄。

      第一百三十條 在主合同糾紛案件中,對擔保合同未經審判,人民法院不應當依據對主合同當事人所作出的判決或者裁定,直接執行擔保人的財產。

      第一百三十一條 本解釋所稱“不能清償”指對債務人的存款、現金、有價證券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以執行的動產和其他方便執行的財產執行完畢后,債務仍未能得到清償的狀態。

      第一百三十二條 在案件審理或者執行程序中,當事人提供財產擔保的,人民法院應當對該財產的權屬證書予以扣押,同時向有關部門發出協助執行通知書,要求其在規定的時間內不予辦理擔保財產的轉移手續。

      第一百三十三條 擔保法施行以前發生的擔保行為,適用擔保行為發生時的法律、法規和有關司法解釋。

      擔保法施行以后因擔保行為發生的糾紛案件,在本解釋公布施行前已經終審,當事人申請再審或者按審判監督程序決定再審的,不適用本解釋。

      擔保法施行以后因擔保行為發生的糾紛案件,在本解釋公布施行后尚在一審或二審階段的,適用擔保法和本解釋。

      第一百三十四條 最高人民法院在擔保法施行以前作出的有關擔保問題的司法解釋,與擔保法和本解釋相抵觸的,不再適用。

    十八、中華人民共和國物權法

    中華人民共和國主席令

    第 六十二 號

    《中華人民共和國物權法》已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會第五次會議于2007年3月16日通過,現予公布,自2007年10月1日起施行。

    中華人民共和國主席  胡錦濤

    2007年3月16日


    中華人民共和國物權法

    (2007年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過)

    目  錄

    第一編 總    則

    第一章 基本原則

    第二章 物權的設立、變更、轉讓和消滅

    第一節 不動產登記

    第二節 動產交付

    第三節 其他規定

    第三章 物權的保護

    第二編 所有權

    第四章 一般規定

    第五章 國家所有權和集體所有權、私人所有權

    第六章 業主的建筑物區分所有權

    第七章 相鄰關系

    第八章 共  有

    第九章 所有權取得的特別規定

    第三編 用益物權

    第十章 一般規定

    第十一章 土地承包經營權

    第十二章 建設用地使用權

    第十三章 宅基地使用權

    第十四章 地役權

    第四編 擔保物權

    第十五章 一般規定

    第十六章 抵押權

    第一節 一般抵押權

    第二節 最高額抵押權

    第十七章 質    權

    第一節 動產質權

    第二節 權利質權

    第十八章 留置權

    第五編 占    有

    第十九章 占    有

    附  則

    第一編 總  則

    第一章 基本原則

    第一條 為了維護國家基本經濟制度,維護社會主義市場經濟秩序,明確物的歸屬,發揮物的效用,保護權利人的物權,根據憲法,制定本法。

    第二條 因物的歸屬和利用而產生的民事關系,適用本法。

    本法所稱物,包括不動產和動產。法律規定權利作為物權客體的,依照其規定。

    本法所稱物權,是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利,包括所有權、用益物權和擔保物權。

    第三條 國家在社會主義初級階段,堅持公有制為主體、多種所有制經濟共同發展的基本經濟制度。

    國家鞏固和發展公有制經濟,鼓勵、支持和引導非公有制經濟的發展。

    國家實行社會主義市場經濟,保障一切市場主體的平等法律地位和發展權利。

    第四條 國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護,任何單位和個人不得侵犯。

    第五條 物權的種類和內容,由法律規定。

    第六條 不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,應當依照法律規定登記。動產物權的設立和轉讓,應當依照法律規定交付。

    第七條 物權的取得和行使,應當遵守法律,尊重社會公德,不得損害公共利益和他人合法權益。

    第八條 其他相關法律對物權另有特別規定的,依照其規定。

    第二章 物權的設立、變更、轉讓和消滅

    第一節 不動產登記

    第九條 不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發生效力;未經登記,不發生效力,但法律另有規定的除外。

    依法屬于國家所有的自然資源,所有權可以不登記。

    第十條 不動產登記,由不動產所在地的登記機構辦理。

    國家對不動產實行統一登記制度。統一登記的范圍、登記機構和登記辦法,由法律、行政法規規定。

    第十一條 當事人申請登記,應當根據不同登記事項提供權屬證明和不動產界址、面積等必要材料。

    第十二條 登記機構應當履行下列職責:

       (一)查驗申請人提供的權屬證明和其他必要材料;

    (二)就有關登記事項詢問申請人;

    (三)如實、及時登記有關事項;

    (四)法律、行政法規規定的其他職責。

    申請登記的不動產的有關情況需要進一步證明的,登記機構可以要求申請人補充材料,必要時可以實地查看。

    第十三條 登記機構不得有下列行為:

    (一)要求對不動產進行評估;

    (二)以年檢等名義進行重復登記;

    (三)超出登記職責范圍的其他行為。

    第十四條 不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,依照法律規定應當登記的,自記載于不動產登記簿時發生效力。

    第十五條 當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同,除法律另有規定或者合同另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權登記的,不影響合同效力。

    第十六條 不動產登記簿是物權歸屬和內容的根據。不動產登記簿由登記機構管理。

    第十七條 不動產權屬證書是權利人享有該不動產物權的證明。不動產權屬證書記載的事項,應當與不動產登記簿一致;記載不一致的,除有證據證明不動產登記簿確有錯誤外,以不動產登記簿為準。

    第十八條 權利人、利害關系人可以申請查詢、復制登記資料,登記機構應當提供。

    第十九條 權利人、利害關系人認為不動產登記簿記載的事項錯誤的,可以申請更正登記。不動產登記簿記載的權利人書面同意更正或者有證據證明登記確有錯誤的,登記機構應當予以更正。

    不動產登記簿記載的權利人不同意更正的,利害關系人可以申請異議登記。登記機構予以異議登記的,申請人在異議登記之日起十五日內不起訴,異議登記失效。異議登記不當,造成權利人損害的,權利人可以向申請人請求損害賠償。

    第二十條 當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議,為保障將來實現物權,按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后,未經預告登記的權利人同意,處分該不動產的,不發生物權效力。

    預告登記后,債權消滅或者自能夠進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的,預告登記失效。

    第二十一條 當事人提供虛假材料申請登記,給他人造成損害的,應當承擔賠償責任。

    因登記錯誤,給他人造成損害的,登記機構應當承擔賠償責任。登記機構賠償后,可以向造成登記錯誤的人追償。

    第二十二條 不動產登記費按件收取,不得按照不動產的面積、體積或者價款的比例收取。具體收費標準由國務院有關部門會同價格主管部門規定。

    第二節 動產交付

    第二十三條 動產物權的設立和轉讓,自交付時發生效力,但法律另有規定的除外。

    第二十四條 船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅,未經登記,不得對抗善意第三人。

    第二十五條 動產物權設立和轉讓前,權利人已經依法占有該動產的,物權自法律行為生效時發生效力。

    第二十六條 動產物權設立和轉讓前,第三人依法占有該動產的,負有交付義務的人可以通過轉讓請求第三人返還原物的權利代替交付。

    第二十七條 動產物權轉讓時,雙方又約定由出讓人繼續占有該動產的,物權自該約定生效時發生效力。

    第三節 其他規定

    第二十八條 因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等,導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的,自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發生效力。

    第二十九條 因繼承或者受遺贈取得物權的,自繼承或者受遺贈開始時發生效力。

    第三十條 因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的,自事實行為成就時發生效力。

    第三十一條 依照本法第二十八條至第三十條規定享有不動產物權的,處分該物權時,依照法律規定需要辦理登記的,未經登記,不發生物權效力。

    第三章 物權的保護

    第三十二條 物權受到侵害的,權利人可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決。

    第三十三條 因物權的歸屬、內容發生爭議的,利害關系人可以請求確認權利。

    第三十四條 無權占有不動產或者動產的,權利人可以請求返還原物。

    第三十五條 妨害物權或者可能妨害物權的,權利人可以請求排除妨害或者消除危險。

    第三十六條 造成不動產或者動產毀損的,權利人可以請求修理、重作、更換或者恢復原狀。

    第三十七條 侵害物權,造成權利人損害的,權利人可以請求損害賠償,也可以請求承擔其他民事責任。

    第三十八條 本章規定的物權保護方式,可以單獨適用,也可以根據權利被侵害的情形合并適用。

    侵害物權,除承擔民事責任外,違反行政管理規定的,依法承擔行政責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

    第二編 所有權

    第四章 一般規定

    第三十九條 所有權人對自己的不動產或者動產,依法享有占有、使用、收益和處分的權利。

    第四十條 所有權人有權在自己的不動產或者動產上設立用益物權和擔保物權。用益物權人、擔保物權人行使權利,不得損害所有權人的權益。

    第四十一條 法律規定專屬于國家所有的不動產和動產,任何單位和個人不能取得所有權。

      第四十二條 為了公共利益的需要,依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。

      征收集體所有的土地,應當依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用,安排被征地農民的社會保障費用,保障被征地農民的生活,維護被征地農民的合法權益。

      征收單位、個人的房屋及其他不動產,應當依法給予拆遷補償,維護被征收人的合法權益;征收個人住宅的,還應當保障被征收人的居住條件。

      任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補償費等費用。

      第四十三條 國家對耕地實行特殊保護,嚴格限制農用地轉為建設用地,控制建設用地總量。不得違反法律規定的權限和程序征收集體所有的土地。

    第四十四條 因搶險、救災等緊急需要,依照法律規定的權限和程序可以征用單位、個人的不動產或者動產。被征用的不動產或者動產使用后,應當返還被征用人。單位、個人的不動產或者動產被征用或者征用后毀損、滅失的,應當給予補償。

    第五章 國家所有權和集體所有權、私人所有權

    第四十五條 法律規定屬于國家所有的財產,屬于國家所有即全民所有。

      國有財產由國務院代表國家行使所有權;法律另有規定的,依照其規定。

      第四十六條 礦藏、水流、海域屬于國家所有。

      第四十七條 城市的土地,屬于國家所有。法律規定屬于國家所有的農村和城市郊區的土地,屬于國家所有。

      第四十八條 森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源,屬于國家所有,但法律規定屬于集體所有的除外。

      第四十九條 法律規定屬于國家所有的野生動植物資源,屬于國家所有。

      第五十條 無線電頻譜資源屬于國家所有。

      第五十一條 法律規定屬于國家所有的文物,屬于國家所有。

      第五十二條 國防資產屬于國家所有。

      鐵路、公路、電力設施、電信設施和油氣管道等基礎設施,依照法律規定為國家所有的,屬于國家所有。

      第五十三條 國家機關對其直接支配的不動產和動產,享有占有、使用以及依照法律和國務院的有關規定處分的權利。

      第五十四條 國家舉辦的事業單位對其直接支配的不動產和動產,享有占有、使用以及依照法律和國務院的有關規定收益、處分的權利。

      第五十五條 國家出資的企業,由國務院、地方人民政府依照法律、行政法規規定分別代表國家履行出資人職責,享有出資人權益。

      第五十六條 國家所有的財產受法律保護,禁止任何單位和個人侵占、哄搶、私分、截留、破壞。

      第五十七條 履行國有財產管理、監督職責的機構及其工作人員,應當依法加強對國有財產的管理、監督,促進國有財產保值增值,防止國有財產損失;濫用職權,玩忽職守,造成國有財產損失的,應當依法承擔法律責任。

      違反國有財產管理規定,在企業改制、合并分立、關聯交易等過程中,低價轉讓、合謀私分、擅自擔?;蛘咭云渌绞皆斐蓢胸敭a損失的,應當依法承擔法律責任。

    第五十八條 集體所有的不動產和動產包括:

    (一)法律規定屬于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂;

    (二)集體所有的建筑物、生產設施、農田水利設施;

      (三)集體所有的教育、科學、文化、衛生、體育等設施;

      (四)集體所有的其他不動產和動產。

    第五十九條 農民集體所有的不動產和動產,屬于本集體成員集體所有。

    下列事項應當依照法定程序經本集體成員決定:

    (一)土地承包方案以及將土地發包給本集體以外的單位或者個人承包;

      (二)個別土地承包經營權人之間承包地的調整;

     ?。ㄈ┩恋匮a償費等費用的使用、分配辦法;

     ?。ㄋ模┘w出資的企業的所有權變動等事項;

    (五)法律規定的其他事項。

    第六十條 對于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等,依照下列規定行使所有權:

    (一)屬于村農民集體所有的,由村集體經濟組織或者村民委員會代表集體行使所有權;

    (二)分別屬于村內兩個以上農民集體所有的,由村內各該集體經濟組織或者村民小組代表集體行使所有權;

    (三)屬于鄉鎮農民集體所有的,由鄉鎮集體經濟組織代表集體行使所有權。

    第六十一條 城鎮集體所有的不動產和動產,依照法律、行政法規的規定由本集體享有占有、使用、收益和處分的權利。

    第六十二條 集體經濟組織或者村民委員會、村民小組應當依照法律、行政法規以及章程、村規民約向本集體成員公布集體財產的狀況。

      第六十三條 集體所有的財產受法律保護,禁止任何單位和個人侵占、哄搶、私分、破壞。

      集體經濟組織、村民委員會或者其負責人作出的決定侵害集體成員合法權益的,受侵害的集體成員可以請求人民法院予以撤銷。

      第六十四條 私人對其合法的收入、房屋、生活用品、生產工具、原材料等不動產和動產享有所有權。

      第六十五條 私人合法的儲蓄、投資及其收益受法律保護。

      國家依照法律規定保護私人的繼承權及其他合法權益。

      第六十六條 私人的合法財產受法律保護,禁止任何單位和個人侵占、哄搶、破壞。

      第六十七條 國家、集體和私人依法可以出資設立有限責任公司、股份有限公司或者其他企業。國家、集體和私人所有的不動產或者動產,投到企業的,由出資人按照約定或者出資比例享有資產收益、重大決策以及選擇經營管理者等權利并履行義務。

      第六十八條 企業法人對其不動產和動產依照法律、行政法規以及章程享有占有、使用、收益和處分的權利。

      企業法人以外的法人,對其不動產和動產的權利,適用有關法律、行政法規以及章程的規定。

      第六十九條 社會團體依法所有的不動產和動產,受法律保護。

    第六章 業主的建筑物區分所有權

    第七十條 業主對建筑物內的住宅、經營性用房等專有部分享有所有權,對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權利。

      第七十一條 業主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益和處分的權利。業主行使權利不得危及建筑物的安全,不得損害其他業主的合法權益。

      第七十二條 業主對建筑物專有部分以外的共有部分,享有權利,承擔義務;不得以放棄權利不履行義務。

      業主轉讓建筑物內的住宅、經營性用房,其對共有部分享有的共有和共同管理的權利一并轉讓。

      第七十三條 建筑區劃內的道路,屬于業主共有,但屬于城鎮公共道路的除外。建筑區劃內的綠地,屬于業主共有,但屬于城鎮公共綠地或者明示屬于個人的除外。建筑區劃內的其他公共場所、公用設施和物業服務用房,屬于業主共有。

      第七十四條 建筑區劃內,規劃用于停放汽車的車位、車庫應當首先滿足業主的需要。

      建筑區劃內,規劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬,由當事人通過出售、附贈或者出租等方式約定。

      占用業主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位,屬于業主共有。

      第七十五條 業主可以設立業主大會,選舉業主委員會。

      地方人民政府有關部門應當對設立業主大會和選舉業主委員會給予指導和協助。

      第七十六條 下列事項由業主共同決定:

      (一)制定和修改業主大會議事規則;

     ?。ǘ┲贫ê托薷慕ㄖ锛捌涓綄僭O施的管理規約;

     ?。ㄈ┻x舉業主委員會或者更換業主委員會成員;

     ?。ㄋ模┻x聘和解聘物業服務企業或者其他管理人;

     ?。ㄎ澹┗I集和使用建筑物及其附屬設施的維修資金;

     ?。└慕?、重建建筑物及其附屬設施;

     ?。ㄆ撸┯嘘P共有和共同管理權利的其他重大事項。

    決定前款第五項和第六項規定的事項,應當經專有部分占建筑物總面積三分之二以上的業主且占總人數三分之二以上的業主同意。決定前款其他事項,應當經專有部分占建筑物總面積過半數的業主且占總人數過半數的業主同意。

       第七十七條 業主不得違反法律、法規以及管理規約,將住宅改變為經營性用房。業主將住宅改變為經營性用房的,除遵守法律、法規以及管理規約外,應當經有利害關系的業主同意。

      第七十八條 業主大會或者業主委員會的決定,對業主具有約束力。

      業主大會或者業主委員會作出的決定侵害業主合法權益的,受侵害的業主可以請求人民法院予以撤銷。

      第七十九條 建筑物及其附屬設施的維修資金,屬于業主共有。經業主共同決定,可以用于電梯、水箱等共有部分的維修。維修資金的籌集、使用情況應當公布。

      第八十條 建筑物及其附屬設施的費用分攤、收益分配等事項,有約定的,按照約定;沒有約定或者約定不明確的,按照業主專有部分占建筑物總面積的比例確定。

      第八十一條 業主可以自行管理建筑物及其附屬設施,也可以委托物業服務企業或者其他管理人管理。

      對建設單位聘請的物業服務企業或者其他管理人,業主有權依法更換。

      第八十二條 物業服務企業或者其他管理人根據業主的委托管理建筑區劃內的建筑物及其附屬設施,并接受業主的監督。

    第八十三條 業主應當遵守法律、法規以及管理規約。

      業主大會和業主委員會,對任意棄置垃圾、排放污染物或者噪聲、違反規定飼養動物、違章搭建、侵占通道、拒付物業費等損害他人合法權益的行為,有權依照法律、法規以及管理規約,要求行為人停止侵害、消除危險、排除妨害、賠償損失。業主對侵害自己合法權益的行為,可以依法向人民法院提起訴訟。

    第七章 相鄰關系

      第八十四條 不動產的相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則,正確處理相鄰關系。

      第八十五條 法律、法規對處理相鄰關系有規定的,依照其規定;法律、法規沒有規定的,可以按照當地習慣。

      第八十六條 不動產權利人應當為相鄰權利人用水、排水提供必要的便利。

      對自然流水的利用,應當在不動產的相鄰權利人之間合理分配。對自然流水的排放,應當尊重自然流向。

      第八十七條 不動產權利人對相鄰權利人因通行等必須利用其土地的,應當提供必要的便利。

      第八十八條 不動產權利人因建造、修繕建筑物以及鋪設電線、電纜、水管、暖氣和燃氣管線等必須利用相鄰土地、建筑物的,該土地、建筑物的權利人應當提供必要的便利。

      第八十九條 建造建筑物,不得違反國家有關工程建設標準,妨礙相鄰建筑物的通風、采光和日照。

      第九十條 不動產權利人不得違反國家規定棄置固體廢物,排放大氣污染物、水污染物、噪聲、光、電磁波輻射等有害物質。

      第九十一條 不動產權利人挖掘土地、建造建筑物、鋪設管線以及安裝設備等,不得危及相鄰不動產的安全。

      第九十二條 不動產權利人因用水、排水、通行、鋪設管線等利用相鄰不動產的,應當盡量避免對相鄰的不動產權利人造成損害;造成損害的,應當給予賠償。

    第八章 共  有

    第九十三條 不動產或者動產可以由兩個以上單位、個人共有。共有包括按份共有和共同共有。

      第九十四條 按份共有人對共有的不動產或者動產按照其份額享有所有權。

      第九十五條 共同共有人對共有的不動產或者動產共同享有所有權。

      第九十六條 共有人按照約定管理共有的不動產或者動產;沒有約定或者約定不明確的,各共有人都有管理的權利和義務。

      第九十七條 處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或者動產作重大修繕的,應當經占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意,但共有人之間另有約定的除外。

      第九十八條 對共有物的管理費用以及其他負擔,有約定的,按照約定;沒有約定或者約定不明確的,按份共有人按照其份額負擔,共同共有人共同負擔。

      第九十九條 共有人約定不得分割共有的不動產或者動產,以維持共有關系的,應當按照約定,但共有人有重大理由需要分割的,可以請求分割;沒有約定或者約定不明確的,按份共有人可以隨時請求分割,共同共有人在共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的,應當給予賠償。

      第一百條 共有人可以協商確定分割方式。達不成協議,共有的不動產或者動產可以分割并且不會因分割減損價值的,應當對實物予以分割;難以分割或者因分割會減損價值的,應當對折價或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。

    共有人分割所得的不動產或者動產有瑕疵的,其他共有人應當分擔損失。

     第一百零一條 按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產或者動產份額。其他共有人在同等條件下享有優先購買的權利。

      第一百零二條 因共有的不動產或者動產產生的債權債務,在對外關系上,共有人享有連帶債權、承擔連帶債務,但法律另有規定或者第三人知道共有人不具有連帶債權債務關系的除外;在共有人內部關系上,除共有人另有約定外,按份共有人按照份額享有債權、承擔債務,共同共有人共同享有債權、承擔債務。償還債務超過自己應當承擔份額的按份共有人,有權向其他共有人追償。

      第一百零三條 共有人對共有的不動產或者動產沒有約定為按份共有或者共同共有,或者約定不明確的,除共有人具有家庭關系等外,視為按份共有。

      第一百零四條 按份共有人對共有的不動產或者動產享有的份額,沒有約定或者約定不明確的,按照出資額確定;不能確定出資額的,視為等額享有。

      第一百零五條 兩個以上單位、個人共同享有用益物權、擔保物權的,參照本章規定。

    第九章 所有權取得的特別規定

     第一百零六條 無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的,所有權人有權追回;除法律另有規定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產或者動產的所有權:

    (一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;

     ?。ǘ┮院侠淼膬r格轉讓;

     ?。ㄈ┺D讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記,不需要登記的已經交付給受讓人。

      受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的,原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。

      當事人善意取得其他物權的,參照前兩款規定。

      第一百零七條 所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的,權利人有權向無處分權人請求損害賠償,或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內向受讓人請求返還原物,但受讓人通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物的,權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后,有權向無處分權人追償。

      第一百零八條 善意受讓人取得動產后,該動產上的原有權利消滅,但善意受讓人在受讓時知道或者應當知道該權利的除外。

      第一百零九條 拾得遺失物,應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取,或者送交公安等有關部門。

      第一百一十條 有關部門收到遺失物,知道權利人的,應當及時通知其領??;不知道的,應當及時發布招領公告。

      第一百一十一條 拾得人在遺失物送交有關部門前,有關部門在遺失物被領取前,應當妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的,應當承擔民事責任。

      第一百一十二條 權利人領取遺失物時,應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。

      權利人懸賞尋找遺失物的,領取遺失物時應當按照承諾履行義務。

      拾得人侵占遺失物的,無權請求保管遺失物等支出的費用,也無權請求權利人按照承諾履行義務。

      第一百一十三條 遺失物自發布招領公告之日起六個月內無人認領的,歸國家所有。

      第一百一十四條 拾得漂流物、發現埋藏物或者隱藏物的,參照拾得遺失物的有關規定。文物保護法等法律另有規定的,依照其規定。

      第一百一十五條 主物轉讓的,從物隨主物轉讓,但當事人另有約定的除外。

      第一百一十六條 天然孳息,由所有權人取得;既有所有權人又有用益物權人的,由用益物權人取得。當事人另有約定的,按照約定。

      法定孳息,當事人有約定的,按照約定取得;沒有約定或者約定不明確的,按照交易習慣取得。

    第三編 用益物權

    第十章 一般規定

    第一百一十七條 用益物權人對他人所有的不動產或者動產,依法享有占有、使用和收益的權利。

      第一百一十八條 國家所有或者國家所有由集體使用以及法律規定屬于集體所有的自然資源,單位、個人依法可以占有、使用和收益。

      第一百一十九條 國家實行自然資源有償使用制度,但法律另有規定的除外。

      第一百二十條 用益物權人行使權利,應當遵守法律有關保護和合理開發利用資源的規定。所有權人不得干涉用益物權人行使權利。

      第一百二十一條 因不動產或者動產被征收、征用致使用益物權消滅或者影響用益物權行使的,用益物權人有權依照本法第四十二條、第四十四條的規定獲得相應補償。

      第一百二十二條 依法取得的海域使用權受法律保護。

      第一百二十三條 依法取得的探礦權、采礦權、取水權和使用水域、灘涂從事養殖、捕撈的權利受法律保護。

    第十一章 土地承包經營權

    第一百二十四條 農村集體經濟組織實行家庭承包經營為基礎、統分結合的雙層經營體制。

      農民集體所有和國家所有由農民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農業的土地,依法實行土地承包經營制度。

      第一百二十五條 土地承包經營權人依法對其承包經營的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的權利,有權從事種植業、林業、畜牧業等農業生產。

      第一百二十六條 耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年;特殊林木的林地承包期,經國務院林業行政主管部門批準可以延長。

      前款規定的承包期屆滿,由土地承包經營權人按照國家有關規定繼續承包。

      第一百二十七條 土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立。

      縣級以上地方人民政府應當向土地承包經營權人發放土地承包經營權證、林權證、草原使用權證,并登記造冊,確認土地承包經營權。

      第一百二十八條 土地承包經營權人依照農村土地承包法的規定,有權將土地承包經營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。流轉的期限不得超過承包期的剩余期限。未經依法批準,不得將承包地用于非農建設。

      第一百二十九條 土地承包經營權人將土地承包經營權互換、轉讓,當事人要求登記的,應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經營權變更登記;未經登記,不得對抗善意第三人。

      第一百三十條 承包期內發包人不得調整承包地。

      因自然災害嚴重毀損承包地等特殊情形,需要適當調整承包的耕地和草地的,應當依照農村土地承包法等法律規定辦理。

      第一百三十一條 承包期內發包人不得收回承包地。農村土地承包法等法律另有規定的,依照其規定。

      第一百三十二條 承包地被征收的,土地承包經營權人有權依照本法第四十二條第二款的規定獲得相應補償。

      第一百三十三條 通過招標、拍賣、公開協商等方式承包荒地等農村土地,依照農村土地承包法等法律和國務院的有關規定,其土地承包經營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉。

      第一百三十四條 國家所有的農用地實行承包經營的,參照本法的有關規定。

    第十二章 建設用地使用權

      第一百三十五條 建設用地使用權人依法對國家所有的土地享有占有、使用和收益的權利,有權利用該土地建造建筑物、構筑物及其附屬設施。

      第一百三十六條 建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。新設立的建設用地使用權,不得損害已設立的用益物權。

      第一百三十七條 設立建設用地使用權,可以采取出讓或者劃撥等方式。

      工業、商業、旅游、娛樂和商品住宅等經營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的,應當采取招標、拍賣等公開競價的方式出讓。

     嚴格限制以劃撥方式設立建設用地使用權。采取劃撥方式的,應當遵守法律、行政法規關于土地用途的規定。

      第一百三十八條 采取招標、拍賣、協議等出讓方式設立建設用地使用權的,當事人應當采取書面形式訂立建設用地使用權出讓合同。

      建設用地使用權出讓合同一般包括下列條款:

    (一)當事人的名稱和住所;   

    (二)土地界址、面積等;

    (三)建筑物、構筑物及其附屬設施占用的空間;

    (四)土地用途;

    (五)使用期限;

    (六)出讓金等費用及其支付方式;

    (七)解決爭議的方法。

      第一百三十九條 設立建設用地使用權的,應當向登記機構申請建設用地使用權登記。建設用地使用權自登記時設立。登記機構應當向建設用地使用權人發放建設用地使用權證書。

      第一百四十條 建設用地使用權人應當合理利用土地,不得改變土地用途;需要改變土地用途的,應當依法經有關行政主管部門批準。

      第一百四十一條 建設用地使用權人應當依照法律規定以及合同約定支付出讓金等費用。

      第一百四十二條 建設用地使用權人建造的建筑物、構筑物及其附屬設施的所有權屬于建設用地使用權人,但有相反證據證明的除外。

      第一百四十三條 建設用地使用權人有權將建設用地使用權轉讓、互換、出資、贈與或者抵押,但法律另有規定的除外。

      第一百四十四條 建設用地使用權轉讓、互換、出資、贈與或者抵押的,當事人應當采取書面形式訂立相應的合同。使用期限由當事人約定,但不得超過建設用地使用權的剩余期限。

      第一百四十五條 建設用地使用權轉讓、互換、出資或者贈與的,應當向登記機構申請變更登記。

      第一百四十六條 建設用地使用權轉讓、互換、出資或者贈與的,附著于該土地上的建筑物、構筑物及其附屬設施一并處分。

      第一百四十七條 建筑物、構筑物及其附屬設施轉讓、互換、出資或者贈與的,該建筑物、構筑物及其附屬設施占用范圍內的建設用地使用權一并處分。

      第一百四十八條 建設用地使用權期間屆滿前,因公共利益需要提前收回該土地的,應當依照本法第四十二條的規定對該土地上的房屋及其他不動產給予補償,并退還相應的出讓金。

      第一百四十九條 住宅建設用地使用權期間屆滿的,自動續期。

      非住宅建設用地使用權期間屆滿后的續期,依照法律規定辦理。該土地上的房屋及其他不動產的歸屬,有約定的,按照約定;沒有約定或者約定不明確的,依照法律、行政法規的規定辦理。

      第一百五十條 建設用地使用權消滅的,出讓人應當及時辦理注銷登記。登記機構應當收回建設用地使用權證書。

      第一百五十一條 集體所有的土地作為建設用地的,應當依照土地管理法等法律規定辦理。

    第十三章 宅基地使用權

     第一百五十二條 宅基地使用權人依法對集體所有的土地享有占有和使用的權利,有權依法利用該土地建造住宅及其附屬設施。

      第一百五十三條 宅基地使用權的取得、行使和轉讓,適用土地管理法等法律和國家有關規定。

      第一百五十四條 宅基地因自然災害等原因滅失的,宅基地使用權消滅。對失去宅基地的村民,應當重新分配宅基地。

      第一百五十五條 已經登記的宅基地使用權轉讓或者消滅的,應當及時辦理變更登記或者注銷登記。

    第十四章 地役權

      第一百五十六條 地役權人有權按照合同約定,利用他人的不動產,以提高自己的不動產的效益。

      前款所稱他人的不動產為供役地,自己的不動產為需役地。

      第一百五十七條 設立地役權,當事人應當采取書面形式訂立地役權合同。

      地役權合同一般包括下列條款:

     ?。ㄒ唬┊斒氯说男彰蛘呙Q和住所;

    (二)供役地和需役地的位置;   

    (三)利用目的和方法;   

    (四)利用期限;

    (五)費用及其支付方式;

      (六)解決爭議的方法。

      第一百五十八條 地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的,可以向登記機構申請地役權登記;未經登記,不得對抗善意第三人。

      第一百五十九條 供役地權利人應當按照合同約定,允許地役權人利用其土地,不得妨害地役權人行使權利。

      第一百六十條 地役權人應當按照合同約定的利用目的和方法利用供役地,盡量減少對供役地權利人物權的限制。

      第一百六十一條 地役權的期限由當事人約定,但不得超過土地承包經營權、建設用地使用權等用益物權的剩余期限。

      第一百六十二條 土地所有權人享有地役權或者負擔地役權的,設立土地承包經營權、宅基地使用權時,該土地承包經營權人、宅基地使用權人繼續享有或者負擔已設立的地役權。

      第一百六十三條 土地上已設立土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權等權利的,未經用益物權人同意,土地所有權人不得設立地役權。

      第一百六十四條 地役權不得單獨轉讓。土地承包經營權、建設用地使用權等轉讓的,地役權一并轉讓,但合同另有約定的除外。

      第一百六十五條 地役權不得單獨抵押。土地承包經營權、建設用地使用權等抵押的,在實現抵押權時,地役權一并轉讓。

      第一百六十六條 需役地以及需役地上的土地承包經營權、建設用地使用權部分轉讓時,轉讓部分涉及地役權的,受讓人同時享有地役權。

      第一百六十七條 供役地以及供役地上的土地承包經營權、建設用地使用權部分轉讓時,轉讓部分涉及地役權的,地役權對受讓人具有約束力。

      第一百六十八條 地役權人有下列情形之一的,供役地權利人有權解除地役權合同,地役權消滅:

     ?。ㄒ唬┻`反法律規定或者合同約定,濫用地役權;

     ?。ǘ┯袃斃霉┮鄣?,約定的付款期間屆滿后在合理期限內經兩次催告未支付費用。

    第一百六十九條 已經登記的地役權變更、轉讓或者消滅的,應當及時辦理變更登記或者注銷登記。

    第四編 擔保物權

    第十五章 一般規定

     第一百七十條 擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,依法享有就擔保財產優先受償的權利,但法律另有規定的除外。

      第一百七十一條 債權人在借貸、買賣等民事活動中,為保障實現其債權,需要擔保的,可以依照本法和其他法律的規定設立擔保物權。

      第三人為債務人向債權人提供擔保的,可以要求債務人提供反擔保。反擔保適用本法和其他法律的規定。

      第一百七十二條 設立擔保物權,應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效,擔保合同無效,但法律另有規定的除外。

      擔保合同被確認無效后,債務人、擔保人、債權人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。

      第一百七十三條 擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產和實現擔保物權的費用。當事人另有約定的,按照約定。

      第一百七十四條 擔保期間,擔保財產毀損、滅失或者被征收等,擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的,也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。

      第一百七十五條 第三人提供擔保,未經其書面同意,債權人允許債務人轉移全部或者部分債務的,擔保人不再承擔相應的擔保責任。

    第一百七十六條 被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確,債務人自己提供物的擔保的,債權人應當先就該物的擔保實現債權;第三人提供物的擔保的,債權人可以就物的擔保實現債權,也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務人追償?! ?/span>

    第一百七十七條 有下列情形之一的,擔保物權消滅:

    ?。ㄒ唬┲鱾鶛嘞麥?;

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      第一百七十八條 擔保法與本法的規定不一致的,適用本法。

    第十六章 抵押權

    第一節 一般抵押權


      第一百七十九條 為擔保債務的履行,債務人或者第三人不轉移財產的占有,將該財產抵押給債權人的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就該財產優先受償。

      前款規定的債務人或者第三人為抵押人,債權人為抵押權人,提供擔保的財產為抵押財產。

      第一百八十條 債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押:

     ?。ㄒ唬┙ㄖ锖推渌恋馗街?;

     ?。ǘ┙ㄔO用地使用權;

     ?。ㄈ┮哉袠?、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;

     ?。ㄋ模┥a設備、原材料、半成品、產品;

     ?。ㄎ澹┱诮ㄔ斓慕ㄖ?、船舶、航空器;

     ?。┙煌ㄟ\輸工具;

     ?。ㄆ撸┓?、行政法規未禁止抵押的其他財產。

    抵押人可以將前款所列財產一并抵押。   

    第一百八十一條 經當事人書面協議,企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。

      第一百八十二條 以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的,該土地上的建筑物一并抵押。

      抵押人未依照前款規定一并抵押的,未抵押的財產視為一并抵押。

      第一百八十三條 鄉鎮、村企業的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。

      第一百八十四條 下列財產不得抵押:

     ?。ㄒ唬┩恋厮袡?;

     ?。ǘ└?、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規定可以抵押的除外;

     ?。ㄈW校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;

     ?。ㄋ模┧袡?、使用權不明或者有爭議的財產;

    (五)依法被查封、扣押、監管的財產;   

    (六)法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。

      第一百八十五條 設立抵押權,當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。

    抵押合同一般包括下列條款:  

    (一)被擔保債權的種類和數額;

     ?。ǘ﹤鶆杖寺男袀鶆盏钠谙?;

     ?。ㄈ┑盅贺敭a的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬;

     ?。ㄋ模5姆秶?。

      第一百八十六條 抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。

      第一百八十七條 以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。

      第一百八十八條 以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。

      第一百八十九條 企業、個體工商戶、農業生產經營者以本法第一百八十一條規定的動產抵押的,應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。

      依照本法第一百八十一條規定抵押的,不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。

      第一百九十條 訂立抵押合同前抵押財產已出租的,原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產出租的,該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。

      第一百九十一條 抵押期間,抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的,應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。

      抵押期間,抵押人未經抵押權人同意,不得轉讓抵押財產,但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。

      第一百九十二條 抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。債權轉讓的,擔保該債權的抵押權一并轉讓,但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

      第一百九十三條 抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的,抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的,抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值,或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的,抵押權人有權要求債務人提前清償債務。

      第一百九十四條 抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協議變更抵押權順位以及被擔保的債權數額等內容,但抵押權的變更,未經其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產生不利影響。

      債務人以自己的財產設定抵押,抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的,其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

      第一百九十五條 債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。協議損害其他債權人利益的,其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議。

      抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協議的,抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。

      抵押財產折價或者變賣的,應當參照市場價格。

      第一百九十六條 依照本法第一百八十一條規定設定抵押的,抵押財產自下列情形之一發生時確定:

     ?。ㄒ唬﹤鶆章男衅趯脻M,債權未實現;

     ?。ǘ┑盅喝吮恍嫫飘a或者被撤銷;

    (三)當事人約定的實現抵押權的情形;   

    (四)嚴重影響債權實現的其他情形。

      第一百九十七條 債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,致使抵押財產被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押權人有權收取該抵押財產的天然孳息或者法定孳息,但抵押權人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外。

      前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。

      第一百九十八條 抵押財產折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。

      第一百九十九條 同一財產向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規定清償:

     ?。ㄒ唬┑盅簷嘁训怯浀?,按照登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權比例清償;

     ?。ǘ┑盅簷嘁训怯浀南扔谖吹怯浀氖軆?;

     ?。ㄈ┑盅簷辔吹怯浀?,按照債權比例清償。

      第二百條 建設用地使用權抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。該建設用地使用權實現抵押權時,應當將該土地上新增的建筑物與建設用地使用權一并處分,但新增建筑物所得的價款,抵押權人無權優先受償。

      第二百零一條 依照本法第一百八十條第一款第三項規定的土地承包經營權抵押的,或者依照本法第一百八十三條規定以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押的,實現抵押權后,未經法定程序,不得改變土地所有權的性質和土地用途。

      第二百零二條 抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權;未行使的,人民法院不予保護。

    第二節 最高額抵押權

     第二百零三條 為擔保債務的履行,債務人或者第三人對一定期間內將要連續發生的債權提供擔保財產的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,抵押權人有權在最高債權額限度內就該擔保財產優先受償。

      最高額抵押權設立前已經存在的債權,經當事人同意,可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍。

      第二百零四條 最高額抵押擔保的債權確定前,部分債權轉讓的,最高額抵押權不得轉讓,但當事人另有約定的除外。

      第二百零五條 最高額抵押擔保的債權確定前,抵押權人與抵押人可以通過協議變更債權確定的期間、債權范圍以及最高債權額,但變更的內容不得對其他抵押權人產生不利影響。

      第二百零六條 有下列情形之一的,抵押權人的債權確定:

     ?。ㄒ唬┘s定的債權確定期間屆滿;

     ?。ǘ]有約定債權確定期間或者約定不明確,抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權;

     ?。ㄈ┬碌膫鶛嗖豢赡馨l生;

    (四)抵押財產被查封、扣押;   

    (五)債務人、抵押人被宣告破產或者被撤銷;

     ?。┓梢幎▊鶛啻_定的其他情形。

      第二百零七條 最高額抵押權除適用本節規定外,適用本章第一節一般抵押權的規定。

    第十七章 質  權

    第一節 動產質權

      第二百零八條 為擔保債務的履行,債務人或者第三人將其動產出質給債權人占有的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形,債權人有權就該動產優先受償。

      前款規定的債務人或者第三人為出質人,債權人為質權人,交付的動產為質押財產。

      第二百零九條 法律、行政法規禁止轉讓的動產不得出質。

      第二百一十條 設立質權,當事人應當采取書面形式訂立質權合同。

    質權合同一般包括下列條款:  

    (一)被擔保債權的種類和數額;   

    (二)債務人履行債務的期限;

    (三)質押財產的名稱、數量、質量、狀況;   

    (四)擔保的范圍;

     ?。ㄎ澹┵|押財產交付的時間。

      第二百一十一條 質權人在債務履行期屆滿前,不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。

      第二百一十二條 質權自出質人交付質押財產時設立。

      第二百一十三條 質權人有權收取質押財產的孳息,但合同另有約定的除外。

      前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。

      第二百一十四條 質權人在質權存續期間,未經出質人同意,擅自使用、處分質押財產,給出質人造成損害的,應當承擔賠償責任。

      第二百一十五條 質權人負有妥善保管質押財產的義務;因保管不善致使質押財產毀損、滅失的,應當承擔賠償責任。

      質權人的行為可能使質押財產毀損、滅失的,出質人可以要求質權人將質押財產提存,或者要求提前清償債務并返還質押財產。

      第二百一十六條 因不能歸責于質權人的事由可能使質押財產毀損或者價值明顯減少,足以危害質權人權利的,質權人有權要求出質人提供相應的擔保;出質人不提供的,質權人可以拍賣、變賣質押財產,并與出質人通過協議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存。

      第二百一十七條 質權人在質權存續期間,未經出質人同意轉質,造成質押財產毀損、滅失的,應當向出質人承擔賠償責任。

      第二百一十八條 質權人可以放棄質權。債務人以自己的財產出質,質權人放棄該質權的,其他擔保人在質權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

      第二百一十九條 債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保的債權的,質權人應當返還質押財產。

      債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形,質權人可以與出質人協議以質押財產折價,也可以就拍賣、變賣質押財產所得的價款優先受償。

      質押財產折價或者變賣的,應當參照市場價格。

      第二百二十條 出質人可以請求質權人在債務履行期屆滿后及時行使質權;質權人不行使的,出質人可以請求人民法院拍賣、變賣質押財產。

      出質人請求質權人及時行使質權,因質權人怠于行使權利造成損害的,由質權人承擔賠償責任。

      第二百二十一條 質押財產折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權數額的部分歸出質人所有,不足部分由債務人清償。

      第二百二十二條 出質人與質權人可以協議設立最高額質權。

    最高額質權除適用本節有關規定外,參照本法第十六章第二節最高額抵押權的規定。

    第二節 權利質權

     第二百二十三條 債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質:

     ?。ㄒ唬﹨R票、支票、本票;

     ?。ǘ﹤?、存款單;

     ?。ㄈ﹤}單、提單;

     ?。ㄋ模┛梢赞D讓的基金份額、股權;

     ?。ㄎ澹┛梢赞D讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權;

     ?。召~款;

     ?。ㄆ撸┓?、行政法規規定可以出質的其他財產權利。

      第二百二十四條 以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的,當事人應當訂立書面合同。質權自權利憑證交付質權人時設立;沒有權利憑證的,質權自有關部門辦理出質登記時設立。

      第二百二十五條 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單的兌現日期或者提貨日期先于主債權到期的,質權人可以兌現或者提貨,并與出質人協議將兌現的價款或者提取的貨物提前清償債務或者提存。

      第二百二十六條 以基金份額、股權出質的,當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的,質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立;以其他股權出質的,質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。

      基金份額、股權出質后,不得轉讓,但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款,應當向質權人提前清償債務或者提存。

      第二百二十七條 以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權出質的,當事人應當訂立書面合同。質權自有關主管部門辦理出質登記時設立。

      知識產權中的財產權出質后,出質人不得轉讓或者許可他人使用,但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓或者許可他人使用出質的知識產權中的財產權所得的價款,應當向質權人提前清償債務或者提存。

      第二百二十八條 以應收賬款出質的,當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。

      應收賬款出質后,不得轉讓,但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款,應當向質權人提前清償債務或者提存。

      第二百二十九條 權利質權除適用本節規定外,適用本章第一節動產質權的規定。

    第十八章 留置權

    第二百三十條 債務人不履行到期債務,債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產,并有權就該動產優先受償。

    前款規定的債權人為留置權人,占有的動產為留置財產。

      第二百三十一條 債權人留置的動產,應當與債權屬于同一法律關系,但企業之間留置的除外。

      第二百三十二條 法律規定或者當事人約定不得留置的動產,不得留置。

      第二百三十三條 留置財產為可分物的,留置財產的價值應當相當于債務的金額。

      第二百三十四條 留置權人負有妥善保管留置財產的義務;因保管不善致使留置財產毀損、滅失的,應當承擔賠償責任。

      第二百三十五條 留置權人有權收取留置財產的孳息。

      前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。

      第二百三十六條 留置權人與債務人應當約定留置財產后的債務履行期間;沒有約定或者約定不明確的,留置權人應當給債務人兩個月以上履行債務的期間,但鮮活易腐等不易保管的動產除外。債務人逾期未履行的,留置權人可以與債務人協議以留置財產折價,也可以就拍賣、變賣留置財產所得的價款優先受償。

      留置財產折價或者變賣的,應當參照市場價格。

      第二百三十七條 債務人可以請求留置權人在債務履行期屆滿后行使留置權;留置權人不行使的,債務人可以請求人民法院拍賣、變賣留置財產。

      第二百三十八條 留置財產折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權數額的部分歸債務人所有,不足部分由債務人清償。

      第二百三十九條 同一動產上已設立抵押權或者質權,該動產又被留置的,留置權人優先受償。

      第二百四十條 留置權人對留置財產喪失占有或者留置權人接受債務人另行提供擔保的,留置權消滅。

    第五編 占  有

    第十九章 占  有

      第二百四十一條 基于合同關系等產生的占有,有關不動產或者動產的使用、收益、違約責任等,按照合同約定;合同沒有約定或者約定不明確的,依照有關法律規定。

      第二百四十二條 占有人因使用占有的不動產或者動產,致使該不動產或者動產受到損害的,惡意占有人應當承擔賠償責任。

      第二百四十三條 不動產或者動產被占有人占有的,權利人可以請求返還原物及其孳息,但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。

      第二百四十四條 占有的不動產或者動產毀損、滅失,該不動產或者動產的權利人請求賠償的,占有人應當將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權利人;權利人的損害未得到足夠彌補的,惡意占有人還應當賠償損失。

      第二百四十五條 占有的不動產或者動產被侵占的,占有人有權請求返還原物;對妨害占有的行為,占有人有權請求排除妨害或者消除危險;因侵占或者妨害造成損害的,占有人有權請求損害賠償。

      占有人返還原物的請求權,自侵占發生之日起一年內未行使的,該請求權消滅。

    附  則

    第二百四十六條 法律、行政法規對不動產統一登記的范圍、登記機構和登記辦法作出規定前,地方性法規可以依照本法有關規定作出規定。

      第二百四十七條 本法自2007年10月1日起施行。

    十九、最高人民法院關于適用《中華人民共和國物權法》若干問題的解釋(一)

    最高人民法院公告

      《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國物權法〉若干問題的解釋(一)》已于2015年12月10日由最高人民法院審判委員會第1670次會議通過,現予公布,自2016年3月1日起施行。

    2016年2月22日


    最高人民法院關于適用《中華人民共和國物權法》

    若干問題的解釋(一)

    (2015年12月10日最高人民法院審判委員會第1670次會議通過,自2016年3月1日起施行 法釋〔2016〕5號)

    為正確審理物權糾紛案件,根據《中華人民共和國物權法》的相關規定,結合民事審判實踐,制定本解釋。

       第一條 因不動產物權的歸屬,以及作為不動產物權登記基礎的買賣、贈與、抵押等產生爭議,當事人提起民事訴訟的,應當依法受理。當事人已經在行政訴訟中申請一并解決上述民事爭議,且人民法院一并審理的除外。

       第二條 當事人有證據證明不動產登記簿的記載與真實權利狀態不符、其為該不動產物權的真實權利人,請求確認其享有物權的,應予支持。

       第三條 異議登記因物權法第十九條第二款規定的事由失效后,當事人提起民事訴訟,請求確認物權歸屬的,應當依法受理。異議登記失效不影響人民法院對案件的實體審理。

       第四條 未經預告登記的權利人同意,轉移不動產所有權,或者設定建設用地使用權、地役權、抵押權等其他物權的,應當依照物權法第二十條第一款的規定,認定其不發生物權效力。

       第五條 買賣不動產物權的協議被認定無效、被撤銷、被解除,或者預告登記的權利人放棄債權的,應當認定為物權法第二十條第二款所稱的“債權消滅”。

       第六條 轉讓人轉移船舶、航空器和機動車等所有權,受讓人已經支付對價并取得占有,雖未經登記,但轉讓人的債權人主張其為物權法第二十四條所稱的“善意第三人”的,不予支持,法律另有規定的除外。

       第七條 人民法院、仲裁委員會在分割共有不動產或者動產等案件中作出并依法生效的改變原有物權關系的判決書、裁決書、調解書,以及人民法院在執行程序中作出的拍賣成交裁定書、以物抵債裁定書,應當認定為物權法第二十八條所稱導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的人民法院、仲裁委員會的法律文書。

       第八條 依照物權法第二十八條至第三十條規定享有物權,但尚未完成動產交付或者不動產登記的物權人,根據物權法第三十四條至第三十七條的規定,請求保護其物權的,應予支持。

       第九條 共有份額的權利主體因繼承、遺贈等原因發生變化時,其他按份共有人主張優先購買的,不予支持,但按份共有人之間另有約定的除外。

       第十條 物權法第一百零一條所稱的“同等條件”,應當綜合共有份額的轉讓價格、價款履行方式及期限等因素確定。

    第十一條 優先購買權的行使期間,按份共有人之間有約定的,按照約定處理;沒有約定或者約定不明的,按照下列情形確定:

    (一)轉讓人向其他按份共有人發出的包含同等條件內容的通知中載明行使期間的,以該期間為準;

     ?。ǘ┩ㄖ形摧d明行使期間,或者載明的期間短于通知送達之日起十五日的,為十五日;

     ?。ㄈ┺D讓人未通知的,為其他按份共有人知道或者應當知道最終確定的同等條件之日起十五日;

     ?。ㄋ模┺D讓人未通知,且無法確定其他按份共有人知道或者應當知道最終確定的同等條件的,為共有份額權屬轉移之日起六個月。

       第十二條 按份共有人向共有人之外的人轉讓其份額,其他按份共有人根據法律、司法解釋規定,請求按照同等條件購買該共有份額的,應予支持。

      其他按份共有人的請求具有下列情形之一的,不予支持:

     ?。ㄒ唬┪丛诒窘忉尩谑粭l規定的期間內主張優先購買,或者雖主張優先購買,但提出減少轉讓價款、增加轉讓人負擔等實質性變更要求;

     ?。ǘ┮云鋬炏荣徺I權受到侵害為由,僅請求撤銷共有份額轉讓合同或者認定該合同無效。

       第十三條 按份共有人之間轉讓共有份額,其他按份共有人主張根據物權法第一百零一條規定優先購買的,不予支持,但按份共有人之間另有約定的除外。

       第十四條 兩個以上按份共有人主張優先購買且協商不成時,請求按照轉讓時各自份額比例行使優先購買權的,應予支持。

       第十五條 受讓人受讓不動產或者動產時,不知道轉讓人無處分權,且無重大過失的,應當認定受讓人為善意。

      真實權利人主張受讓人不構成善意的,應當承擔舉證證明責任。

       第十六條 具有下列情形之一的,應當認定不動產受讓人知道轉讓人無處分權:

     ?。ㄒ唬┑怯洸旧洗嬖谟行У漠愖h登記;

     ?。ǘ╊A告登記有效期內,未經預告登記的權利人同意;

     ?。ㄈ┑怯洸旧弦呀浻涊d司法機關或者行政機關依法裁定、決定查封或者以其他形式限制不動產權利的有關事項;

     ?。ㄋ模┦茏屓酥赖怯洸旧嫌涊d的權利主體錯誤;

     ?。ㄎ澹┦茏屓酥浪艘呀浺婪ㄏ碛胁粍赢a物權。

      真實權利人有證據證明不動產受讓人應當知道轉讓人無處分權的,應當認定受讓人具有重大過失。

       第十七條 受讓人受讓動產時,交易的對象、場所或者時機等不符合交易習慣的,應當認定受讓人具有重大過失。

       第十八條 物權法第一百零六條第一款第一項所稱的“受讓人受讓該不動產或者動產時”,是指依法完成不動產物權轉移登記或者動產交付之時。

      當事人以物權法第二十五條規定的方式交付動產的,轉讓動產法律行為生效時為動產交付之時;當事人以物權法第二十六條規定的方式交付動產的,轉讓人與受讓人之間有關轉讓返還原物請求權的協議生效時為動產交付之時。

      法律對不動產、動產物權的設立另有規定的,應當按照法律規定的時間認定權利人是否為善意。

       第十九條 物權法第一百零六條第一款第二項所稱“合理的價格”,應當根據轉讓標的物的性質、數量以及付款方式等具體情況,參考轉讓時交易地市場價格以及交易習慣等因素綜合認定。

       第二十條 轉讓人將物權法第二十四條規定的船舶、航空器和機動車等交付給受讓人的,應當認定符合物權法第一百零六條第一款第三項規定的善意取得的條件。

       第二十一條 具有下列情形之一,受讓人主張根據物權法第一百零六條規定取得所有權的,不予支持:

     ?。ㄒ唬┺D讓合同因違反合同法第五十二條規定被認定無效;

     ?。ǘ┺D讓合同因受讓人存在欺詐、脅迫或者乘人之危等法定事由被撤銷。

       第二十二條 本解釋自2016年3月1日起施行。

      本解釋施行后人民法院新受理的一審案件,適用本解釋。

      本解釋施行前人民法院已經受理、施行后尚未審結的一審、二審案件,以及本解釋施行前已經終審、施行后當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的案件,不適用本解釋。

    二十、中華人民共和國侵權責任法

    中華人民共和國主席令

    第 二十一 號

      《中華人民共和國侵權責任法》已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十二次會議于2009年12月26日通過,現予公布,自2010年7月1日起施行。

    中華人民共和國主席 胡錦濤

    2009年12月26日


    中華人民共和國侵權責任法

       (2009年12月26日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十二次會議通過)

    目  錄

      第一章 一般規定

      第二章 責任構成和責任方式

      第三章 不承擔責任和減輕責任的情形

      第四章 關于責任主體的特殊規定

      第五章 產品責任

      第六章 機動車交通事故責任

      第七章 醫療損害責任

      第八章 環境污染責任

      第九章 高度危險責任

      第十章 飼養動物損害責任

      第十一章 物件損害責任

      第十二章 附則

    第一章 一般規定

      第一條 為保護民事主體的合法權益,明確侵權責任,預防并制裁侵權行為,促進社會和諧穩定,制定本法。

      第二條 侵害民事權益,應當依照本法承擔侵權責任。

      本法所稱民事權益,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益。

      第三條 被侵權人有權請求侵權人承擔侵權責任。

      第四條 侵權人因同一行為應當承擔行政責任或者刑事責任的,不影響依法承擔侵權責任。

      因同一行為應當承擔侵權責任和行政責任、刑事責任,侵權人的財產不足以支付的,先承擔侵權責任。

      第五條 其他法律對侵權責任另有特別規定的,依照其規定。

    第二章 責任構成和責任方式

      第六條 行為人因過錯侵害他人民事權益,應當承擔侵權責任。

      根據法律規定推定行為人有過錯,行為人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。

      第七條 行為人損害他人民事權益,不論行為人有無過錯,法律規定應當承擔侵權責任的,依照其規定。

      第八條 二人以上共同實施侵權行為,造成他人損害的,應當承擔連帶責任。

      第九條 教唆、幫助他人實施侵權行為的,應當與行為人承擔連帶責任。

      教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權行為的,應當承擔侵權責任;該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人未盡到監護責任的,應當承擔相應的責任。

      第十條 二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為,其中一人或者數人的行為造成他人損害,能夠確定具體侵權人的,由侵權人承擔責任;不能確定具體侵權人的,行為人承擔連帶責任。

      第十一條 二人以上分別實施侵權行為造成同一損害,每個人的侵權行為都足以造成全部損害的,行為人承擔連帶責任。

      第十二條 二人以上分別實施侵權行為造成同一損害,能夠確定責任大小的,各自承擔相應的責任;難以確定責任大小的,平均承擔賠償責任。

      第十三條 法律規定承擔連帶5責任的,被侵權人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。

      第十四條 連帶責任人根據各自責任大小確定相應的賠償數額;難以確定責任大小的,平均承擔賠償責任。

      支付超出自己賠償數額的連帶責任人,有權向其他連帶責任人追償。

      第十五條 承擔侵權責任的方式主要有:

     ?。ㄒ唬┩V骨趾?;

     ?。ǘ┡懦恋K;

     ?。ㄈ┫kU;

     ?。ㄋ模┓颠€財產;

     ?。ㄎ澹┗謴驮瓲?;

     ?。┵r償損失;

     ?。ㄆ撸┵r禮道歉;

     ?。ò耍┫绊?、恢復名譽。

      以上承擔侵權責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。

      第十六條 侵害他人造成人身損害的,應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用,以及因誤工減少的收入。造成殘疾的,還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的,還應當賠償喪葬費和死亡賠償金。

      第十七條 因同一侵權行為造成多人死亡的,可以以相同數額確定死亡賠償金。

      第十八條 被侵權人死亡的,其近親屬有權請求侵權人承擔侵權責任。被侵權人為單位,該單位分立、合并的,承繼權利的單位有權請求侵權人承擔侵權責任。

      被侵權人死亡的,支付被侵權人醫療費、喪葬費等合理費用的人有權請求侵權人賠償費用,但侵權人已支付該費用的除外。

      第十九條 侵害他人財產的,財產損失按照損失發生時的市場價格或者其他方式計算。

      第二十條 侵害他人人身權益造成財產損失的,按照被侵權人因此受到的損失賠償;被侵權人的損失難以確定,侵權人因此獲得利益的,按照其獲得的利益賠償;侵權人因此獲得的利益難以確定,被侵權人和侵權人就賠償數額協商不一致,向人民法院提起訴訟的,由人民法院根據實際情況確定賠償數額。

      第二十一條 侵權行為危及他人人身、財產安全的,被侵權人可以請求侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險等侵權責任。

      第二十二條 侵害他人人身權益,造成他人嚴重精神損害的,被侵權人可以請求精神損害賠償。

      第二十三條 因防止、制止他人民事權益被侵害而使自己受到損害的,由侵權人承擔責任。侵權人逃逸或者無力承擔責任,被侵權人請求補償的,受益人應當給予適當補償。

      第二十四條 受害人和行為人對損害的發生都沒有過錯的,可以根據實際情況,由雙方分擔損失。

      第二十五條 損害發生后,當事人可以協商賠償費用的支付方式。協商不一致的,賠償費用應當一次性支付;一次性支付確有困難的,可以分期支付,但應當提供相應的擔保。

    第三章 不承擔責任和減輕責任的情形

      第二十六條 被侵權人對損害的發生也有過錯的,可以減輕侵權人的責任。

      第二十七條 損害是因受害人故意造成的,行為人不承擔責任。

      第二十八條 損害是因第三人造成的,第三人應當承擔侵權責任。

      第二十九條 因不可抗力造成他人損害的,不承擔責任。法律另有規定的,依照其規定。

      第三十條 因正當防衛造成損害的,不承擔責任。正當防衛超過必要的限度,造成不應有的損害的,正當防衛人應當承擔適當的責任。

      第三十一條 因緊急避險造成損害的,由引起險情發生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的,緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度,造成不應有的損害的,緊急避險人應當承擔適當的責任。

    第四章 關于責任主體的特殊規定

      第三十二條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監護人承擔侵權責任。監護人盡到監護責任的,可以減輕其侵權責任。

      有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財產中支付賠償費用。不足部分,由監護人賠償。

      第三十三條 完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的,應當承擔侵權責任;沒有過錯的,根據行為人的經濟狀況對受害人適當補償。

      完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的,應當承擔侵權責任。

      第三十四條 用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。

      勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任;勞務派遣單位有過錯的,承擔相應的補充責任。

      第三十五條 個人之間形成勞務關系,提供勞務一方因勞務造成他人損害的,由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的,根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。

      第三十六條 網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的,應當承擔侵權責任。

      網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的,被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的,對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。

      網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益,未采取必要措施的,與該網絡用戶承擔連帶責任。

      第三十七條 賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務,造成他人損害的,應當承擔侵權責任。

      因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權責任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務的,承擔相應的補充責任。

      第三十八條 無民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到人身損害的,幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構應當承擔責任,但能夠證明盡到教育、管理職責的,不承擔責任。

      第三十九條 限制民事行為能力人在學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到人身損害,學?;蛘咂渌逃龣C構未盡到教育、管理職責的,應當承擔責任。

      第四十條 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間,受到幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構以外的人員人身損害的,由侵權人承擔侵權責任;幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的,承擔相應的補充責任。

    第五章 產品責任

      第四十一條 因產品存在缺陷造成他人損害的,生產者應當承擔侵權責任。

      第四十二條 因銷售者的過錯使產品存在缺陷,造成他人損害的,銷售者應當承擔侵權責任。

      銷售者不能指明缺陷產品的生產者也不能指明缺陷產品的供貨者的,銷售者應當承擔侵權責任。

      第四十三條 因產品存在缺陷造成損害的,被侵權人可以向產品的生產者請求賠償,也可以向產品的銷售者請求賠償。

      產品缺陷由生產者造成的,銷售者賠償后,有權向生產者追償。

      因銷售者的過錯使產品存在缺陷的,生產者賠償后,有權向銷售者追償。

      第四十四條 因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產品存在缺陷,造成他人損害的,產品的生產者、銷售者賠償后,有權向第三人追償。

      第四十五條 因產品缺陷危及他人人身、財產安全的,被侵權人有權請求生產者、銷售者承擔排除妨礙、消除危險等侵權責任。

      第四十六條 產品投入流通后發現存在缺陷的,生產者、銷售者應當及時采取警示、召回等補救措施。未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害的,應當承擔侵權責任。

      第四十七條 明知產品存在缺陷仍然生產、銷售,造成他人死亡或者健康嚴重損害的,被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。

    第六章 機動車交通事故責任

      第四十八條 機動車發生交通事故造成損害的,依照道路交通安全法的有關規定承擔賠償責任。

      第四十九條 因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時,發生交通事故后屬于該機動車一方責任的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分,由機動車使用人承擔賠償責任;機動車所有人對損害的發生有過錯的,承擔相應的賠償責任。

      第五十條 當事人之間已經以買賣等方式轉讓并交付機動車但未辦理所有權轉移登記,發生交通事故后屬于該機動車一方責任的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分,由受讓人承擔賠償責任。

      第五十一條 以買賣等方式轉讓拼裝或者已達到報廢標準的機動車,發生交通事故造成損害的,由轉讓人和受讓人承擔連帶責任。

      第五十二條 盜竊、搶劫或者搶奪的機動車發生交通事故造成損害的,由盜竊人、搶劫人或者搶奪人承擔賠償責任。保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內墊付搶救費用的,有權向交通事故責任人追償。

      第五十三條 機動車駕駛人發生交通事故后逃逸,該機動車參加強制保險的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償;機動車不明或者該機動車未參加強制保險,需要支付被侵權人人身傷亡的搶救、喪葬等費用的,由道路交通事故社會救助基金墊付。道路交通事故社會救助基金墊付后,其管理機構有權向交通事故責任人追償。

    第七章 醫療損害責任

      第五十四條 患者在診療活動中受到損害,醫療機構及其醫務人員有過錯的,由醫療機構承擔賠償責任。

      第五十五條 醫務人員在診療活動中應當向患者說明病情和醫療措施。需要實施手術、特殊檢查、特殊治療的,醫務人員應當及時向患者說明醫療風險、替代醫療方案等情況,并取得其書面同意;不宜向患者說明的,應當向患者的近親屬說明,并取得其書面同意。

      醫務人員未盡到前款義務,造成患者損害的,醫療機構應當承擔賠償責任。

      第五十六條 因搶救生命垂危的患者等緊急情況,不能取得患者或者其近親屬意見的,經醫療機構負責人或者授權的負責人批準,可以立即實施相應的醫療措施。

      第五十七條 醫務人員在診療活動中未盡到與當時的醫療水平相應的診療義務,造成患者損害的,醫療機構應當承擔賠償責任。

      第五十八條 患者有損害,因下列情形之一的,推定醫療機構有過錯:

     ?。ㄒ唬┻`反法律、行政法規、規章以及其他有關診療規范的規定;

     ?。ǘ╇[匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料;

     ?。ㄈ﹤卧?、篡改或者銷毀病歷資料。

      第五十九條 因藥品、消毒藥劑、醫療器械的缺陷,或者輸入不合格的血液造成患者損害的,患者可以向生產者或者血液提供機構請求賠償,也可以向醫療機構請求賠償?;颊呦蜥t療機構請求賠償的,醫療機構賠償后,有權向負有責任的生產者或者血液提供機構追償。

      第六十條 患者有損害,因下列情形之一的,醫療機構不承擔賠償責任:

     ?。ㄒ唬┗颊呋蛘咂浣H屬不配合醫療機構進行符合診療規范的診療;

     ?。ǘ┽t務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務;

     ?。ㄈ┫抻诋敃r的醫療水平難以診療。

      前款第一項情形中,醫療機構及其醫務人員也有過錯的,應當承擔相應的賠償責任。

      第六十一條 醫療機構及其醫務人員應當按照規定填寫并妥善保管住院志、醫囑單、檢驗報告、手術及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫療費用等病歷資料。

      患者要求查閱、復制前款規定的病歷資料的,醫療機構應當提供。

      第六十二條 醫療機構及其醫務人員應當對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經患者同意公開其病歷資料,造成患者損害的,應當承擔侵權責任。

      第六十三條 醫療機構及其醫務人員不得違反診療規范實施不必要的檢查。

      第六十四條 醫療機構及其醫務人員的合法權益受法律保護。干擾醫療秩序,妨害醫務人員工作、生活的,應當依法承擔法律責任。

    第八章 環境污染責任

      第六十五條 因污染環境造成損害的,污染者應當承擔侵權責任。

      第六十六條 因污染環境發生糾紛,污染者應當就法律規定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任。

      第六十七條 兩個以上污染者污染環境,污染者承擔責任的大小,根據污染物的種類、排放量等因素確定。

      第六十八條 因第三人的過錯污染環境造成損害的,被侵權人可以向污染者請求賠償,也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后,有權向第三人追償。

    第九章 高度危險責任

      第六十九條 從事高度危險作業造成他人損害的,應當承擔侵權責任。

      第七十條 民用核設施發生核事故造成他人損害的,民用核設施的經營者應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因戰爭等情形或者受害人故意造成的,不承擔責任。

      第七十一條 民用航空器造成他人損害的,民用航空器的經營者應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因受害人故意造成的,不承擔責任。

      第七十二條 占有或者使用易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物造成他人損害的,占有人或者使用人應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的,不承擔責任。被侵權人對損害的發生有重大過失的,可以減輕占有人或者使用人的責任。

      第七十三條 從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的,經營者應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的,不承擔責任。被侵權人對損害的發生有過失的,可以減輕經營者的責任。

      第七十四條 遺失、拋棄高度危險物造成他人損害的,由所有人承擔侵權責任。所有人將高度危險物交由他人管理的,由管理人承擔侵權責任;所有人有過錯的,與管理人承擔連帶責任。

      第七十五條 非法占有高度危險物造成他人損害的,由非法占有人承擔侵權責任。所有人、管理人不能證明對防止他人非法占有盡到高度注意義務的,與非法占有人承擔連帶責任。

      第七十六條 未經許可進入高度危險活動區域或者高度危險物存放區域受到損害,管理人已經采取安全措施并盡到警示義務的,可以減輕或者不承擔責任。

      第七十七條 承擔高度危險責任,法律規定賠償限額的,依照其規定。

    第十章 飼養動物損害責任

      第七十八條 飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的,可以不承擔或者減輕責任。

      第七十九條 違反管理規定,未對動物采取安全措施造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任。

      第八十條 禁止飼養的烈性犬等危險動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任。

      第八十一條 動物園的動物造成他人損害的,動物園應當承擔侵權責任,但能夠證明盡到管理職責的,不承擔責任。

      第八十二條 遺棄、逃逸的動物在遺棄、逃逸期間造成他人損害的,由原動物飼養人或者管理人承擔侵權責任。

      第八十三條 因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠償后,有權向第三人追償。

      第八十四條 飼養動物應當遵守法律,尊重社會公德,不得妨害他人生活。

    第十一章 物件損害責任

      第八十五條 建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責任人的,有權向其他責任人追償。

      第八十六條 建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的,由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后,有其他責任人的,有權向其他責任人追償。

      因其他責任人的原因,建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的,由其他責任人承擔侵權責任。

      第八十七條 從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害,難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人給予補償。

      第八十八條 堆放物倒塌造成他人損害,堆放人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。

      第八十九條 在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的,有關單位或者個人應當承擔侵權責任。

      第九十條 因林木折斷造成他人損害,林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。

      第九十一條 在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應當承擔侵權責任。

      窨井等地下設施造成他人損害,管理人不能證明盡到管理職責的,應當承擔侵權責任。

    第十二章 附則

      第九十二條 本法自2010年7月1日起施行。

    二十一、最高人民法院關于適用《中華人民共和國侵權責任法》若干問題的通知

    最高人民法院關于適用《中華人民共和國侵權責任法》

    若干問題的通知

    (法發〔2010〕23號)

    各省、自治區、直轄市高級人民法院,解放軍軍事法院,新疆維吾爾自治區高級人民法院生產建設兵團分院:

      《中華人民共和國侵權責任法》(以下簡稱侵權責任法),自2010年7月1日起施行。為了正確適用侵權責任法,現就有關問題通知如下:

      一、侵權責任法施行后發生的侵權行為引起的民事糾紛案件,適用侵權責任法的規定。侵權責任法施行前發生的侵權行為引起的民事糾紛案件,適用當時的法律規定。

      二、侵權行為發生在侵權責任法施行前,但損害后果出現在侵權責任法施行后的民事糾紛案件,適用侵權責任法的規定。

      三、人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件,根據當事人的申請或者依職權決定進行醫療損害鑒定的,按照《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》、《人民法院對外委托司法鑒定管理規定》及國家有關部門的規定組織鑒定。

      四、人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件,如受害人有被扶養人的,應當依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條的規定,將被扶養人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金。

      各級人民法院在適用侵權責任法過程中遇到的其他重大問題,請及時層報我院。


    中華人民共和國最高人民法院

    二〇一〇年六月三十日

    二十二、中華人民共和國建筑法(2019修正)

    中華人民共和國建筑法

    (1997年11月1日第八屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過 根據2011年4月22日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第二十次會議《關于修改〈中華人民共和國建筑法〉的決定》第一次修正 根據2019年4月23日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第十次會議《關于修改〈中華人民共和國建筑法〉等八部法律的決定》第二次修正)

    目  錄

      第一章 總  則

      第二章 建筑許可

      第一節 建筑工程施工許可

      第二節 從業資格

      第三章 建筑工程發包與承包

      第一節 一般規定

      第二節 發  包

      第三節 承  包

      第四章 建筑工程監理

      第五章 建筑安全生產管理

      第六章 建筑工程質量管理

      第七章 法律責任

      第八章 附  則

    第一章 總  則

      第一條 為了加強對建筑活動的監督管理,維護建筑市場秩序,保證建筑工程的質量和安全,促進建筑業健康發展,制定本法。

      第二條 在中華人民共和國境內從事建筑活動,實施對建筑活動的監督管理,應當遵守本法。

      本法所稱建筑活動,是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。

      第三條 建筑活動應當確保建筑工程質量和安全,符合國家的建筑工程安全標準。

      第四條 國家扶持建筑業的發展,支持建筑科學技術研究,提高房屋建筑設計水平,鼓勵節約能源和保護環境,提倡采用先進技術、先進設備、先進工藝、新型建筑材料和現代管理方式。

      第五條 從事建筑活動應當遵守法律、法規,不得損害社會公共利益和他人的合法權益。

      任何單位和個人都不得妨礙和阻撓依法進行的建筑活動。

      第六條 國務院建設行政主管部門對全國的建筑活動實施統一監督管理。

    第二章 建 筑 許 可

    第一節 建筑工程施工許可

      第七條 建筑工程開工前,建設單位應當按照國家有關規定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證;但是,國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。

      按照國務院規定的權限和程序批準開工報告的建筑工程,不再領取施工許可證。

      第八條 申請領取施工許可證,應當具備下列條件:

     ?。ㄒ唬┮呀涋k理該建筑工程用地批準手續;

     ?。ǘ┮婪☉斵k理建設工程規劃許可證的,已經取得建設工程規劃許可證;

     ?。ㄈ┬枰疬w的,其拆遷進度符合施工要求;

     ?。ㄋ模┮呀洿_定建筑施工企業;

     ?。ㄎ澹┯袧M足施工需要的資金安排、施工圖紙及技術資料;

     ?。┯斜WC工程質量和安全的具體措施。

      建設行政主管部門應當自收到申請之日起七日內,對符合條件的申請頒發施工許可證。

      第九條 建設單位應當自領取施工許可證之日起三個月內開工。因故不能按期開工的,應當向發證機關申請延期;延期以兩次為限,每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的,施工許可證自行廢止。

      第十條 在建的建筑工程因故中止施工的,建設單位應當自中止施工之日起一個月內,向發證機關報告,并按照規定做好建筑工程的維護管理工作。

      建筑工程恢復施工時,應當向發證機關報告;中止施工滿一年的工程恢復施工前,建設單位應當報發證機關核驗施工許可證。

      第十一條 按照國務院有關規定批準開工報告的建筑工程,因故不能按期開工或者中止施工的,應當及時向批準機關報告情況。因故不能按期開工超過六個月的,應當重新辦理開工報告的批準手續。

    第二節 從 業 資 格

      第十二條 從事建筑活動的建筑施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理單位,應當具備下列條件:

     ?。ㄒ唬┯蟹蠂乙幎ǖ淖再Y本;

     ?。ǘ┯信c其從事的建筑活動相適應的具有法定執業資格的專業技術人員;

     ?。ㄈ┯袕氖孪嚓P建筑活動所應有的技術裝備;

     ?。ㄋ模┓?、行政法規規定的其他條件。

      第十三條 從事建筑活動的建筑施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理單位,按照其擁有的注冊資本、專業技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業績等資質條件,劃分為不同的資質等級,經資質審查合格,取得相應等級的資質證書后,方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。

      第十四條 從事建筑活動的專業技術人員,應當依法取得相應的執業資格證書,并在執業資格證書許可的范圍內從事建筑活動。

    第三章 建筑工程發包與承包

    第一節 一 般 規 定

      第十五條 建筑工程的發包單位與承包單位應當依法訂立書面合同,明確雙方的權利和義務。

      發包單位和承包單位應當全面履行合同約定的義務。不按照合同約定履行義務的,依法承擔違約責任。

      第十六條 建筑工程發包與承包的招標投標活動,應當遵循公開、公正、平等競爭的原則,擇優選擇承包單位。

      建筑工程的招標投標,本法沒有規定的,適用有關招標投標法律的規定。

      第十七條 發包單位及其工作人員在建筑工程發包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。

      承包單位及其工作人員不得利用向發包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當手段承攬工程。

      第十八條 建筑工程造價應當按照國家有關規定,由發包單位與承包單位在合同中約定。公開招標發包的,其造價的約定,須遵守招標投標法律的規定。

      發包單位應當按照合同的約定,及時撥付工程款項。

    第二節 發  包

      第十九條 建筑工程依法實行招標發包,對不適于招標發包的可以直接發包。

      第二十條 建筑工程實行公開招標的,發包單位應當依照法定程序和方式,發布招標公告,提供載有招標工程的主要技術要求、主要的合同條款、評標的標準和方法以及開標、評標、定標的程序等內容的招標文件。

      開標應當在招標文件規定的時間、地點公開進行。開標后應當按照招標文件規定的評標標準和程序對標書進行評價、比較,在具備相應資質條件的投標者中,擇優選定中標者。

      第二十一條 建筑工程招標的開標、評標、定標由建設單位依法組織實施,并接受有關行政主管部門的監督。

      第二十二條 建筑工程實行招標發包的,發包單位應當將建筑工程發包給依法中標的承包單位。建筑工程實行直接發包的,發包單位應當將建筑工程發包給具有相應資質條件的承包單位。

      第二十三條 政府及其所屬部門不得濫用行政權力,限定發包單位將招標發包的建筑工程發包給指定的承包單位。

      第二十四條 提倡對建筑工程實行總承包,禁止將建筑工程肢解發包。

      建筑工程的發包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發包給一個工程總承包單位,也可以將建筑工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發包給一個工程總承包單位;但是,不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發包給幾個承包單位。

      第二十五條 按照合同約定,建筑材料、建筑構配件和設備由工程承包單位采購的,發包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構配件和設備或者指定生產廠、供應商。

    第三節 承 包

      第二十六條 承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書,并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。

      禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程。

      第二十七條 大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。

      兩個以上不同資質等級的單位實行聯合共同承包的,應當按照資質等級低的單位的業務許可范圍承攬工程。

      第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。

      第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經建設單位認可。施工總承包的,建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。

      建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責;分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責??偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。

      禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

    第四章 建筑工程監理

      第三十條 國家推行建筑工程監理制度。

      國務院可以規定實行強制監理的建筑工程的范圍。

      第三十一條 實行監理的建筑工程,由建設單位委托具有相應資質條件的工程監理單位監理。建設單位與其委托的工程監理單位應當訂立書面委托監理合同。

      第三十二條 建筑工程監理應當依照法律、行政法規及有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同,對承包單位在施工質量、建設工期和建設資金使用等方面,代表建設單位實施監督。

      工程監理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的,有權要求建筑施工企業改正。

      工程監理人員發現工程設計不符合建筑工程質量標準或者合同約定的質量要求的,應當報告建設單位要求設計單位改正。

      第三十三條 實施建筑工程監理前,建設單位應當將委托的工程監理單位、監理的內容及監理權限,書面通知被監理的建筑施工企業。

      第三十四條 工程監理單位應當在其資質等級許可的監理范圍內,承擔工程監理業務。

      工程監理單位應當根據建設單位的委托,客觀、公正地執行監理任務。

      工程監理單位與被監理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構配件和設備供應單位不得有隸屬關系或者其他利害關系。

      工程監理單位不得轉讓工程監理業務。

      第三十五條 工程監理單位不按照委托監理合同的約定履行監理義務,對應當監督檢查的項目不檢查或者不按照規定檢查,給建設單位造成損失的,應當承擔相應的賠償責任。

      工程監理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設單位造成損失的,應當與承包單位承擔連帶賠償責任。

    第五章 建筑安全生產管理

      第三十六條 建筑工程安全生產管理必須堅持安全第一、預防為主的方針,建立健全安全生產的責任制度和群防群治制度。

      第三十七條 建筑工程設計應當符合按照國家規定制定的建筑安全規程和技術規范,保證工程的安全性能。

      第三十八條 建筑施工企業在編制施工組織設計時,應當根據建筑工程的特點制定相應的安全技術措施;對專業性較強的工程項目,應當編制專項安全施工組織設計,并采取安全技術措施。

      第三十九條 建筑施工企業應當在施工現場采取維護安全、防范危險、預防火災等措施;有條件的,應當對施工現場實行封閉管理。

      施工現場對毗鄰的建筑物、構筑物和特殊作業環境可能造成損害的,建筑施工企業應當采取安全防護措施。

      第四十條 建設單位應當向建筑施工企業提供與施工現場相關的地下管線資料,建筑施工企業應當采取措施加以保護。

      第四十一條 建筑施工企業應當遵守有關環境保護和安全生產的法律、法規的規定,采取控制和處理施工現場的各種粉塵、廢氣、廢水、固體廢物以及噪聲、振動對環境的污染和危害的措施。

      第四十二條 有下列情形之一的,建設單位應當按照國家有關規定辦理申請批準手續:

     ?。ㄒ唬┬枰R時占用規劃批準范圍以外場地的;

     ?。ǘ┛赡軗p壞道路、管線、電力、郵電通訊等公共設施的;

     ?。ㄈ┬枰R時停水、停電、中斷道路交通的;

     ?。ㄋ模┬枰M行爆破作業的;

     ?。ㄎ澹┓?、法規規定需要辦理報批手續的其他情形。

      第四十三條 建設行政主管部門負責建筑安全生產的管理,并依法接受勞動行政主管部門對建筑安全生產的指導和監督。

      第四十四條 建筑施工企業必須依法加強對建筑安全生產的管理,執行安全生產責任制度,采取有效措施,防止傷亡和其他安全生產事故的發生。

      建筑施工企業的法定代表人對本企業的安全生產負責。

      第四十五條 施工現場安全由建筑施工企業負責。實行施工總承包的,由總承包單位負責。分包單位向總承包單位負責,服從總承包單位對施工現場的安全生產管理。

      第四十六條 建筑施工企業應當建立健全勞動安全生產教育培訓制度,加強對職工安全生產的教育培訓;未經安全生產教育培訓的人員,不得上崗作業。

      第四十七條 建筑施工企業和作業人員在施工過程中,應當遵守有關安全生產的法律、法規和建筑行業安全規章、規程,不得違章指揮或者違章作業。作業人員有權對影響人身健康的作業程序和作業條件提出改進意見,有權獲得安全生產所需的防護用品。作業人員對危及生命安全和人身健康的行為有權提出批評、檢舉和控告。

      第四十八條 建筑施工企業應當依法為職工參加工傷保險繳納工傷保險費。鼓勵企業為從事危險作業的職工辦理意外傷害保險,支付保險費。

      第四十九條 涉及建筑主體和承重結構變動的裝修工程,建設單位應當在施工前委托原設計單位或者具有相應資質條件的設計單位提出設計方案;沒有設計方案的,不得施工。

      第五十條 房屋拆除應當由具備保證安全條件的建筑施工單位承擔,由建筑施工單位負責人對安全負責。

      第五十一條 施工中發生事故時,建筑施工企業應當采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失,并按照國家有關規定及時向有關部門報告。

    第六章 建筑工程質量管理

      第五十二條 建筑工程勘察、設計、施工的質量必須符合國家有關建筑工程安全標準的要求,具體管理辦法由國務院規定。

      有關建筑工程安全的國家標準不能適應確保建筑安全的要求時,應當及時修訂。

      第五十三條 國家對從事建筑活動的單位推行質量體系認證制度。從事建筑活動的單位根據自愿原則可以向國務院產品質量監督管理部門或者國務院產品質量監督管理部門授權的部門認可的認證機構申請質量體系認證。經認證合格的,由認證機構頒發質量體系認證證書。

      第五十四條 建設單位不得以任何理由,要求建筑設計單位或者建筑施工企業在工程設計或者施工作業中,違反法律、行政法規和建筑工程質量、安全標準,降低工程質量。

      建筑設計單位和建筑施工企業對建設單位違反前款規定提出的降低工程質量的要求,應當予以拒絕。

      第五十五條 建筑工程實行總承包的,工程質量由工程總承包單位負責,總承包單位將建筑工程分包給其他單位的,應當對分包工程的質量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應當接受總承包單位的質量管理。

      第五十六條 建筑工程的勘察、設計單位必須對其勘察、設計的質量負責??辈?、設計文件應當符合有關法律、行政法規的規定和建筑工程質量、安全標準、建筑工程勘察、設計技術規范以及合同的約定。設計文件選用的建筑材料、建筑構配件和設備,應當注明其規格、型號、性能等技術指標,其質量要求必須符合國家規定的標準。

      第五十七條 建筑設計單位對設計文件選用的建筑材料、建筑構配件和設備,不得指定生產廠、供應商。

      第五十八條 建筑施工企業對工程的施工質量負責。

      建筑施工企業必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工,不得偷工減料。工程設計的修改由原設計單位負責,建筑施工企業不得擅自修改工程設計。

      第五十九條 建筑施工企業必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同的約定,對建筑材料、建筑構配件和設備進行檢驗,不合格的不得使用。

      第六十條 建筑物在合理使用壽命內,必須確保地基基礎工程和主體結構的質量。

      建筑工程竣工時,屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質量缺陷;對已發現的質量缺陷,建筑施工企業應當修復。

      第六十一條 交付竣工驗收的建筑工程,必須符合規定的建筑工程質量標準,有完整的工程技術經濟資料和經簽署的工程保修書,并具備國家規定的其他竣工條件。

      建筑工程竣工經驗收合格后,方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。

      第六十二條 建筑工程實行質量保修制度。

      建筑工程的保修范圍應當包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的安裝工程,供熱、供冷系統工程等項目;保修的期限應當按照保證建筑物合理壽命年限內正常使用,維護使用者合法權益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務院規定。

      第六十三條 任何單位和個人對建筑工程的質量事故、質量缺陷都有權向建設行政主管部門或者其他有關部門進行檢舉、控告、投訴。

    第七章 法 律 責 任

      第六十四條 違反本法規定,未取得施工許可證或者開工報告未經批準擅自施工的,責令改正,對不符合開工條件的責令停止施工,可以處以罰款。

      第六十五條 發包單位將工程發包給不具有相應資質條件的承包單位的,或者違反本法規定將建筑工程肢解發包的,責令改正,處以罰款。

      超越本單位資質等級承攬工程的,責令停止違法行為,處以罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書;有違法所得的,予以沒收。

      未取得資質證書承攬工程的,予以取締,并處罰款;有違法所得的,予以沒收。

      以欺騙手段取得資質證書的,吊銷資質證書,處以罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第六十六條 建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規定的質量標準造成的損失,建筑施工企業與使用本企業名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。

      第六十七條 承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

      承包單位有前款規定的違法行為的,對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規定的質量標準造成的損失,與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。

      第六十八條 在工程發包與承包中索賄、受賄、行賄,構成犯罪的,依法追究刑事責任;不構成犯罪的,分別處以罰款,沒收賄賂的財物,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。

      對在工程承包中行賄的承包單位,除依照前款規定處罰外,可以責令停業整頓,降低資質等級或者吊銷資質證書。

      第六十九條 工程監理單位與建設單位或者建筑施工企業串通,弄虛作假、降低工程質量的,責令改正,處以罰款,降低資質等級或者吊銷資質證書;有違法所得的,予以沒收;造成損失的,承擔連帶賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      工程監理單位轉讓監理業務的,責令改正,沒收違法所得,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

      第七十條 違反本法規定,涉及建筑主體或者承重結構變動的裝修工程擅自施工的,責令改正,處以罰款;造成損失的,承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第七十一條 建筑施工企業違反本法規定,對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的,責令改正,可以處以罰款;情節嚴重的,責令停業整頓,降低資質等級或者吊銷資質證書;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      建筑施工企業的管理人員違章指揮、強令職工冒險作業,因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的,依法追究刑事責任。

      第七十二條 建設單位違反本法規定,要求建筑設計單位或者建筑施工企業違反建筑工程質量、安全標準,降低工程質量的,責令改正,可以處以罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第七十三條 建筑設計單位不按照建筑工程質量、安全標準進行設計的,責令改正,處以罰款;造成工程質量事故的,責令停業整頓,降低資質等級或者吊銷資質證書,沒收違法所得,并處罰款;造成損失的,承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第七十四條 建筑施工企業在施工中偷工減料的,使用不合格的建筑材料、建筑構配件和設備的,或者有其他不按照工程設計圖紙或者施工技術標準施工的行為的,責令改正,處以罰款;情節嚴重的,責令停業整頓,降低資質等級或者吊銷資質證書;造成建筑工程質量不符合規定的質量標準的,負責返工、修理,并賠償因此造成的損失;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第七十五條 建筑施工企業違反本法規定,不履行保修義務或者拖延履行保修義務的,責令改正,可以處以罰款,并對在保修期內因屋頂、墻面滲漏、開裂等質量缺陷造成的損失,承擔賠償責任。

      第七十六條 本法規定的責令停業整頓、降低資質等級和吊銷資質證書的行政處罰,由頒發資質證書的機關決定;其他行政處罰,由建設行政主管部門或者有關部門依照法律和國務院規定的職權范圍決定。

      依照本法規定被吊銷資質證書的,由工商行政管理部門吊銷其營業執照。

      第七十七條 違反本法規定,對不具備相應資質等級條件的單位頒發該等級資質證書的,由其上級機關責令收回所發的資質證書,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第七十八條 政府及其所屬部門的工作人員違反本法規定,限定發包單位將招標發包的工程發包給指定的承包單位的,由上級機關責令改正;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第七十九條 負責頒發建筑工程施工許可證的部門及其工作人員對不符合施工條件的建筑工程頒發施工許可證的,負責工程質量監督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員對不合格的建筑工程出具質量合格文件或者按合格工程驗收的,由上級機關責令改正,對責任人員給予行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任;造成損失的,由該部門承擔相應的賠償責任。

      第八十條 在建筑物的合理使用壽命內,因建筑工程質量不合格受到損害的,有權向責任者要求賠償。

    第八章 附  則

      第八十一條 本法關于施工許可、建筑施工企業資質審查和建筑工程發包、承包、禁止轉包,以及建筑工程監理、建筑工程安全和質量管理的規定,適用于其他專業建筑工程的建筑活動,具體辦法由國務院規定。

      第八十二條 建設行政主管部門和其他有關部門在對建筑活動實施監督管理中,除按照國務院有關規定收取費用外,不得收取其他費用。

      第八十三條 省、自治區、直轄市人民政府確定的小型房屋建筑工程的建筑活動,參照本法執行。

      依法核定作為文物保護的紀念建筑物和古建筑等的修繕,依照文物保護的有關法律規定執行。

      搶險救災及其他臨時性房屋建筑和農民自建低層住宅的建筑活動,不適用本法。

      第八十四條 軍用房屋建筑工程建筑活動的具體管理辦法,由國務院、中央軍事委員會依據本法制定。

      第八十五條 本法自1998年3月1日起施行。

    二十三、最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

    中華人民共和國最高人民法院公告

    《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過,現予公布,自2005年1月1日起施行

    二00四年十月二十五日


    最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件

    適用法律問題的解釋

    (2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過 法釋[2004]14號)

      根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定,結合民事審判實際,就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題,制定本解釋。

      第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:

    ?。煟ㄒ唬┏邪宋慈〉媒ㄖ┕て髽I資質或者超越資質等級的;

    ?。ǘ]有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的;

     ?。ㄈ┙ㄔO工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

      第二條 建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。

      第三條 建設工程施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:

     ?。ㄒ唬┬迯秃蟮慕ㄔO工程經竣工驗收合格,發包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持;

     ?。ǘ┬迯秃蟮慕ㄔO工程經竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。

      因建設工程不合格造成的損失,發包人有過錯的,也應承擔相應的民事責任。

      第四條 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得。

      第五條 承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求按照無效合同處理的,不予支持。

      第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應予支持,但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。

      當事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。

      當事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。

      第七條 具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同,當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的,不予支持。

      第八條 承包人具有下列情形之一,發包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:

     ?。ㄒ唬┟鞔_表示或者以行為表明不履行合同主要義務的;

     ?。ǘ┖贤s定的期限內沒有完工,且在發包人催告的合理期限內仍未完工的;

     ?。ㄈ┮呀浲瓿傻慕ㄔO工程質量不合格,并拒絕修復的;

     ?。ㄋ模⒊邪慕ㄔO工程非法轉包、違法分包的。

      第九條 發包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內仍未履行相應義務,承包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:

     ?。ㄒ唬┪窗醇s定支付工程價款的;

     ?。ǘ┨峁┑闹饕ㄖ牧?、建筑構配件和設備不符合強制性標準的;

     ?。ㄈ┎宦男泻贤s定的協助義務的。

      第十條 建設工程施工合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本解釋第三條規定處理。

      因一方違約導致合同解除的,違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。

      第十一條 因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定,承包人拒絕修理、返工或者改建,發包人請求減少支付工程價款的,應予支持。

      第十二條 發包人具有下列情形之一,造成建設工程質量缺陷,應當承擔過錯責任:

     ?。ㄒ唬┨峁┑脑O計有缺陷;

     ?。ǘ┨峁┗蛘咧付ㄙ徺I的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準;

     ?。ㄈ┲苯又付ǚ职朔职鼘I工程。

      承包人有過錯的,也應當承擔相應的過錯責任。

      第十三條 建設工程未經竣工驗收,發包人擅自使用后,又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的,不予支持;但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。

      第十四條 當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:

     ?。ㄒ唬┙ㄔO工程經竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;

     ?。ǘ┏邪艘呀浱峤豢⒐を炇請蟾?,發包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;

     ?。ㄈ┙ㄔO工程未經竣工驗收,發包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

      第十五條 建設工程竣工前,當事人對工程質量發生爭議,工程質量經鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間。

      第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的,按照約定結算工程價款。

      因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化,當事人對該部分工程價款不能協商一致的,可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

      建設工程施工合同有效,但建設工程經竣工驗收不合格的,工程價款結算參照本解釋第三條規定處理。

      第十七條 當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。

      第十八條 利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應付款時間:

     ?。ㄒ唬┙ㄔO工程已實際交付的,為交付之日;

     ?。ǘ┙ㄔO工程沒有交付的,為提交竣工結算文件之日;

     ?。ㄈ┙ㄔO工程未交付,工程價款也未結算的,為當事人起訴之日。

      第十九條 當事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發生的,可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。

      第二十條 當事人約定,發包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不予答復,視為認可竣工結算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的,應予支持。

      第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

      第二十二條 當事人約定按照固定價結算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的,不予支持。

      第二十三條 當事人對部分案件事實有爭議的,僅對有爭議的事實進行鑒定,但爭議事實范圍不能確定,或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。

      第二十四條 建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。

      第二十五條 因建設工程質量發生爭議的,發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。

      第二十六條 實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。

      實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

      第二十七條 因保修人未及時履行保修義務,導致建筑物毀損或者造成人身、財產損害的,保修人應當承擔賠償責任。

      保修人與建筑物所有人或者發包人對建筑物毀損均有過錯的,各自承擔相應的責任。

      第二十八條 本解釋自2005年1月1日起施行。

      施行后受理的第一審案件適用本解釋。

      施行前最高人民法院發布的司法解釋與本解釋相抵觸的,以本解釋為準。


    二十四、關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)

    中華人民共和國最高人民法院公告

      《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》已于2018年10月29日由最高人民法院審判委員會第1751次會議通過,現予公布,自2019年2月1日起施行。

    最高人民法院

    2018年12月29日


    最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件

    適用法律問題的解釋(二)

    (2018年10月29日最高人民法院審判委員會第1751次會議通過,自2019年2月1日起施行 法釋〔2018〕20號)

      為正確審理建設工程施工合同糾紛案件,依法保護當事人合法權益,維護建筑市場秩序,促進建筑市場健康發展,根據《中華人民共和國民法總則》《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國招標投標法》《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定,結合審判實踐,制定本解釋。

       第一條 招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容,與中標合同不一致,一方當事人請求按照中標合同確定權利義務的,人民法院應予支持。

      招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設單位捐贈財物等另行簽訂合同,變相降低工程價款,一方當事人以該合同背離中標合同實質性內容為由請求確認無效的,人民法院應予支持。

       第二條 當事人以發包人未取得建設工程規劃許可證等規劃審批手續為由,請求確認建設工程施工合同無效的,人民法院應予支持,但發包人在起訴前取得建設工程規劃許可證等規劃審批手續的除外。

      發包人能夠辦理審批手續而未辦理,并以未辦理審批手續為由請求確認建設工程施工合同無效的,人民法院不予支持。

       第三條 建設工程施工合同無效,一方當事人請求對方賠償損失的,應當就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關系承擔舉證責任。

      損失大小無法確定,一方當事人請求參照合同約定的質量標準、建設工期、工程價款支付時間等內容確定損失大小的,人民法院可以結合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關系等因素作出裁判。

       第四條 缺乏資質的單位或者個人借用有資質的建筑施工企業名義簽訂建設工程施工合同,發包人請求出借方與借用方對建設工程質量不合格等因出借資質造成的損失承擔連帶賠償責任的,人民法院應予支持。

       第五條 當事人對建設工程開工日期有爭議的,人民法院應當分別按照以下情形予以認定:

     ?。ㄒ唬╅_工日期為發包人或者監理人發出的開工通知載明的開工日期;開工通知發出后,尚不具備開工條件的,以開工條件具備的時間為開工日期;因承包人原因導致開工時間推遲的,以開工通知載明的時間為開工日期。

     ?。ǘ┏邪私洶l包人同意已經實際進場施工的,以實際進場施工時間為開工日期。

     ?。ㄈ┌l包人或者監理人未發出開工通知,亦無相關證據證明實際開工日期的,應當綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間,并結合是否具備開工條件的事實,認定開工日期。

       第六條 當事人約定順延工期應當經發包人或者監理人簽證等方式確認,承包人雖未取得工期順延的確認,但能夠證明在合同約定的期限內向發包人或者監理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定,承包人以此為由主張工期順延的,人民法院應予支持。

      當事人約定承包人未在約定期限內提出工期順延申請視為工期不順延的,按照約定處理,但發包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。

       第七條 發包人在承包人提起的建設工程施工合同糾紛案件中,以建設工程質量不符合合同約定或者法律規定為由,就承包人支付違約金或者賠償修理、返工、改建的合理費用等損失提出反訴的,人民法院可以合并審理。

       第八條 有下列情形之一,承包人請求發包人返還工程質量保證金的,人民法院應予支持:

     ?。ㄒ唬┊斒氯思s定的工程質量保證金返還期限屆滿。

     ?。ǘ┊斒氯宋醇s定工程質量保證金返還期限的,自建設工程通過竣工驗收之日起滿二年。

     ?。ㄈ┮虬l包人原因建設工程未按約定期限進行竣工驗收的,自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起當事人約定的工程質量保證金返還期限屆滿;當事人未約定工程質量保證金返還期限的,自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起滿二年。

      發包人返還工程質量保證金后,不影響承包人根據合同約定或者法律規定履行工程保修義務。

       第九條 發包人將依法不屬于必須招標的建設工程進行招標后,與承包人另行訂立的建設工程施工合同背離中標合同的實質性內容,當事人請求以中標合同作為結算建設工程價款依據的,人民法院應予支持,但發包人與承包人因客觀情況發生了在招標投標時難以預見的變化而另行訂立建設工程施工合同的除外。

       第十條 當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致,一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的,人民法院應予支持。

       第十一條 當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效,但建設工程質量合格,一方當事人請求參照實際履行的合同結算建設工程價款的,人民法院應予支持。

      實際履行的合同難以確定,當事人請求參照最后簽訂的合同結算建設工程價款的,人民法院應予支持。

       第十二條 當事人在訴訟前已經對建設工程價款結算達成協議,訴訟中一方當事人申請對工程造價進行鑒定的,人民法院不予準許。

       第十三條 當事人在訴訟前共同委托有關機構、人員對建設工程造價出具咨詢意見,訴訟中一方當事人不認可該咨詢意見申請鑒定的,人民法院應予準許,但雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。

       第十四條 當事人對工程造價、質量、修復費用等專門性問題有爭議,人民法院認為需要鑒定的,應當向負有舉證責任的當事人釋明。當事人經釋明未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料的,應當承擔舉證不能的法律后果。

      一審訴訟中負有舉證責任的當事人未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料,二審訴訟中申請鑒定,人民法院認為確有必要的,應當依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規定處理。

       第十五條 人民法院準許當事人的鑒定申請后,應當根據當事人申請及查明案件事實的需要,確定委托鑒定的事項、范圍、鑒定期限等,并組織雙方當事人對爭議的鑒定材料進行質證。

       第十六條 人民法院應當組織當事人對鑒定意見進行質證。鑒定人將當事人有爭議且未經質證的材料作為鑒定依據的,人民法院應當組織當事人就該部分材料進行質證。經質證認為不能作為鑒定依據的,根據該材料作出的鑒定意見不得作為認定案件事實的依據。

       第十七條 與發包人訂立建設工程施工合同的承包人,根據合同法第二百八十六條規定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持。

       第十八條 裝飾裝修工程的承包人,請求裝飾裝修工程價款就該裝飾裝修工程折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持,但裝飾裝修工程的發包人不是該建筑物的所有權人的除外。

       第十九條 建設工程質量合格,承包人請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持。

       第二十條 未竣工的建設工程質量合格,承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持。

       第二十一條 承包人建設工程價款優先受償的范圍依照國務院有關行政主管部門關于建設工程價款范圍的規定確定。

      承包人就逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優先受償的,人民法院不予支持。

       第二十二條 承包人行使建設工程價款優先受償權的期限為六個月,自發包人應當給付建設工程價款之日起算。

       第二十三條 發包人與承包人約定放棄或者限制建設工程價款優先受償權,損害建筑工人利益,發包人根據該約定主張承包人不享有建設工程價款優先受償權的,人民法院不予支持。

       第二十四條 實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人,在查明發包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數額后,判決發包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

       第二十五條 實際施工人根據合同法第七十三條規定,以轉包人或者違法分包人怠于向發包人行使到期債權,對其造成損害為由,提起代位權訴訟的,人民法院應予支持。

       第二十六條 本解釋自2019年2月1日起施行。

      本解釋施行后尚未審結的一審、二審案件,適用本解釋。

      本解釋施行前已經終審、施行后當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的案件,不適用本解釋。

      最高人民法院以前發布的司法解釋與本解釋不一致的,不再適用。

    二十五、最高人民法院關于審理建筑物區分所有權糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋

    最高人民法院公告

      最高人民法院《關于審理建筑物區分所有權糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》已于2009年3月23日由最高人民法院審判委員會第1464次會議通過,現予公布,自2009年10月1日起施行。

      二○○九年五月十四日


    最高人民法院關于審理建筑物區分所有權糾紛案件

    具體應用法律若干問題的解釋

    (法釋[2009]7號)

    為正確審理建筑物區分所有權糾紛案件,依法保護當事人的合法權益,根據《中華人民共和國物權法》等法律的規定,結合民事審判實踐,制定本解釋。

      第一條 依法登記取得或者根據物權法第二章第三節規定取得建筑物專有部分所有權的人,應當認定為物權法第六章所稱的業主。

      基于與建設單位之間的商品房買賣民事法律行為,已經合法占有建筑物專有部分,但尚未依法辦理所有權登記的人,可以認定為物權法第六章所稱的業主。

    第二條 建筑區劃內符合下列條件的房屋,以及車位、攤位等特定空間,應當認定為物權法第六章所稱的專有部分:

    (一)具有構造上的獨立性,能夠明確區分;

    (二)具有利用上的獨立性,可以排他使用;

     ?。ㄈ┠軌虻怯洺蔀樘囟I主所有權的客體。

      規劃上專屬于特定房屋,且建設單位銷售時已經根據規劃列入該特定房屋買賣合同中的露臺等,應當認定為物權法第六章所稱專有部分的組成部分。

      本條第一款所稱房屋,包括整棟建筑物。

    第三條 除法律、行政法規規定的共有部分外,建筑區劃內的以下部分,也應當認定為物權法第六章所稱的共有部分:

    (一)建筑物的基礎、承重結構、外墻、屋頂等基本結構部分,通道、樓梯、大堂等公共通行部分,消防、公共照明等附屬設施、設備,避難層、設備層或者設備間等結構部分;

     ?。ǘ┢渌粚儆跇I主專有部分,也不屬于市政公用部分或者其他權利人所有的場所及設施等。

      建筑區劃內的土地,依法由業主共同享有建設用地使用權,但屬于業主專有的整棟建筑物的規劃占地或者城鎮公共道路、綠地占地除外。

      第四條 業主基于對住宅、經營性用房等專有部分特定使用功能的合理需要,無償利用屋頂以及與其專有部分相對應的外墻面等共有部分的,不應認定為侵權。但違反法律、法規、管理規約,損害他人合法權益的除外。

      第五條 建設單位按照配置比例將車位、車庫,以出售、附贈或者出租等方式處分給業主的,應當認定其行為符合物權法第七十四條第一款有關“應當首先滿足業主的需要”的規定。

      前款所稱配置比例是指規劃確定的建筑區劃內規劃用于停放汽車的車位、車庫與房屋套數的比例。

      第六條 建筑區劃內在規劃用于停放汽車的車位之外,占用業主共有道路或者其他場地增設的車位,應當認定為物權法第七十四條第三款所稱的車位。

      第七條 改變共有部分的用途、利用共有部分從事經營性活動、處分共有部分,以及業主大會依法決定或者管理規約依法確定應由業主共同決定的事項,應當認定為物權法第七十六條第一款第(七)項規定的有關共有和共同管理權利的“其他重大事項”。

      第八條 物權法第七十六條第二款和第八十條規定的專有部分面積和建筑物總面積,可以按照下列方法認定:

     ?。ㄒ唬S胁糠置娣e,按照不動產登記簿記載的面積計算;尚未進行物權登記的,暫按測繪機構的實測面積計算;尚未進行實測的,暫按房屋買賣合同記載的面積計算;

     ?。ǘ┙ㄖ锟偯娣e,按照前項的統計總和計算。

      第九條 物權法第七十六條第二款規定的業主人數和總人數,可以按照下列方法認定:

     ?。ㄒ唬I主人數,按照專有部分的數量計算,一個專有部分按一人計算。但建設單位尚未出售和雖已出售但尚未交付的部分,以及同一買受人擁有一個以上專有部分的,按一人計算;

     ?。ǘ┛側藬?,按照前項的統計總和計算。

      第十條 業主將住宅改變為經營性用房,未按照物權法第七十七條的規定經有利害關系的業主同意,有利害關系的業主請求排除妨害、消除危險、恢復原狀或者賠償損失的,人民法院應予支持。

      將住宅改變為經營性用房的業主以多數有利害關系的業主同意其行為進行抗辯的,人民法院不予支持。

      第十一條 業主將住宅改變為經營性用房,本棟建筑物內的其他業主,應當認定為物權法第七十七條所稱“有利害關系的業主”。建筑區劃內,本棟建筑物之外的業主,主張與自己有利害關系的,應證明其房屋價值、生活質量受到或者可能受到不利影響。

      第十二條 業主以業主大會或者業主委員會作出的決定侵害其合法權益或者違反了法律規定的程序為由,依據物權法第七十八條第二款的規定請求人民法院撤銷該決定的,應當在知道或者應當知道業主大會或者業主委員會作出決定之日起一年內行使。

      第十三條 業主請求公布、查閱下列應當向業主公開的情況和資料的,人民法院應予支持:

     ?。ㄒ唬┙ㄖ锛捌涓綄僭O施的維修資金的籌集、使用情況;

     ?。ǘ┕芾硪幖s、業主大會議事規則,以及業主大會或者業主委員會的決定及會議記錄;

     ?。ㄈ┪飿I服務合同、共有部分的使用和收益情況;

     ?。ㄋ模┙ㄖ^劃內規劃用于停放汽車的車位、車庫的處分情況;

     ?。ㄎ澹┢渌麘斚驑I主公開的情況和資料。

      第十四條 建設單位或者其他行為人擅自占用、處分業主共有部分、改變其使用功能或者進行經營性活動,權利人請求排除妨害、恢復原狀、確認處分行為無效或者賠償損失的,人民法院應予支持。

      屬于前款所稱擅自進行經營性活動的情形,權利人請求行為人將扣除合理成本之后的收益用于補充專項維修資金或者業主共同決定的其他用途的,人民法院應予支持。行為人對成本的支出及其合理性承擔舉證責任。

      第十五條 業主或者其他行為人違反法律、法規、國家相關強制性標準、管理規約,或者違反業主大會、業主委員會依法作出的決定,實施下列行為的,可以認定為物權法第八十三條第二款所稱的其他“損害他人合法權益的行為”:

     ?。ㄒ唬p害房屋承重結構,損害或者違章使用電力、燃氣、消防設施,在建筑物內放置危險、放射性物品等危及建筑物安全或者妨礙建筑物正常使用;

     ?。ǘ┻`反規定破壞、改變建筑物外墻面的形狀、顏色等損害建筑物外觀;

     ?。ㄈ┻`反規定進行房屋裝飾裝修;

     ?。ㄋ模┻`章加建、改建,侵占、挖掘公共通道、道路、場地或者其他共有部分。

      第十六條 建筑物區分所有權糾紛涉及專有部分的承租人、借用人等物業使用人的,參照本解釋處理。

      專有部分的承租人、借用人等物業使用人,根據法律、法規、管理規約、業主大會或者業主委員會依法作出的決定,以及其與業主的約定,享有相應權利,承擔相應義務。

      第十七條 本解釋所稱建設單位,包括包銷期滿,按照包銷合同約定的包銷價格購買尚未銷售的物業后,以自己名義對外銷售的包銷人。

      第十八條 人民法院審理建筑物區分所有權案件中,涉及有關物權歸屬爭議的,應當以法律、行政法規為依據。

      第十九條 本解釋自2009年10月1日起施行。

      因物權法施行后實施的行為引起的建筑物區分所有權糾紛案件,適用本解釋。

      本解釋施行前已經終審,本解釋施行后當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的案件,不適用本解釋。

    二十六、最高人民法院關于審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋

    最高人民法院公告

      最高人民法院《關于審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》已于2009年4月20日由最高人民法院審判委員會第1466次會議通過,現予公布,自2009年10月1日起施行。

      二○○九年五月十五日


    最高人民法院關于審理物業服務糾紛案件

    具體應用法律若干問題的解釋

    (法釋[2009]8號)

    為正確審理物業服務糾紛案件,依法保護當事人的合法權益,根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國合同法》等法律規定,結合民事審判實踐,制定本解釋。

      第一條 建設單位依法與物業服務企業簽訂的前期物業服務合同,以及業主委員會與業主大會依法選聘的物業服務企業簽訂的物業服務合同,對業主具有約束力。業主以其并非合同當事人為由提出抗辯的,人民法院不予支持。

      第二條 符合下列情形之一,業主委員會或者業主請求確認合同或者合同相關條款無效的,人民法院應予支持:

     ?。ㄒ唬┪飿I服務企業將物業服務區域內的全部物業服務業務一并委托他人而簽訂的委托合同;

     ?。ǘ┪飿I服務合同中免除物業服務企業責任、加重業主委員會或者業主責任、排除業主委員會或者業主主要權利的條款。

      前款所稱物業服務合同包括前期物業服務合同。

      第三條 物業服務企業不履行或者不完全履行物業服務合同約定的或者法律、法規規定以及相關行業規范確定的維修、養護、管理和維護義務,業主請求物業服務企業承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任的,人民法院應予支持。

      物業服務企業公開作出的服務承諾及制定的服務細則,應當認定為物業服務合同的組成部分。

      第四條 業主違反物業服務合同或者法律、法規、管理規約,實施妨害物業服務與管理的行為,物業服務企業請求業主承擔恢復原狀、停止侵害、排除妨害等相應民事責任的,人民法院應予支持。

      第五條 物業服務企業違反物業服務合同約定或者法律、法規、部門規章規定,擅自擴大收費范圍、提高收費標準或者重復收費,業主以違規收費為由提出抗辯的,人民法院應予支持。

      業主請求物業服務企業退還其已收取的違規費用的,人民法院應予支持。

      第六條 經書面催交,業主無正當理由拒絕交納或者在催告的合理期限內仍未交納物業費,物業服務企業請求業主支付物業費的,人民法院應予支持。物業服務企業已經按照合同約定以及相關規定提供服務,業主僅以未享受或者無需接受相關物業服務為抗辯理由的,人民法院不予支持。

      第七條 業主與物業的承租人、借用人或者其他物業使用人約定由物業使用人交納物業費,物業服務企業請求業主承擔連帶責任的,人民法院應予支持。

      第八條 業主大會按照物權法第七十六條規定的程序作出解聘物業服務企業的決定后,業主委員會請求解除物業服務合同的,人民法院應予支持。

      物業服務企業向業主委員會提出物業費主張的,人民法院應當告知其向拖欠物業費的業主另行主張權利。

      第九條 物業服務合同的權利義務終止后,業主請求物業服務企業退還已經預收,但尚未提供物業服務期間的物業費的,人民法院應予支持。

      物業服務企業請求業主支付拖欠的物業費的,按照本解釋第六條規定處理。

      第十條 物業服務合同的權利義務終止后,業主委員會請求物業服務企業退出物業服務區域、移交物業服務用房和相關設施,以及物業服務所必需的相關資料和由其代管的專項維修資金的,人民法院應予支持。

      物業服務企業拒絕退出、移交,并以存在事實上的物業服務關系為由,請求業主支付物業服務合同權利義務終止后的物業費的,人民法院不予支持。

      第十一條 本解釋涉及物業服務企業的規定,適用于物權法第七十六條、第八十一條、第八十二條所稱其他管理人。

    法寶聯想:案例與裁判文書 202 篇

      第十二條 因物業的承租人、借用人或者其他物業使用人實施違反物業服務合同,以及法律、法規或者管理規約的行為引起的物業服務糾紛,人民法院應當參照本解釋關于業主的規定處理。

      第十三條 本解釋自2009年10月1日起施行。

      本解釋施行前已經終審,本解釋施行后當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的案件,不適用本解釋。


    第二章  公司財會及預決算管理

    一、中華人民共和國預算法(2018修正)

    中華人民共和國預算法

    (1994年3月22日第八屆全國人民代表大會第二次會議通過 根據2014年8月31日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第十次會議《關于修改〈中華人民共和國預算法〉的決定》第一次修正 根據2018年12月29日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議《關于修改〈中華人民共和國產品質量法〉等五部法律的決定》第二次修正)

    目  錄

      第一章 總  則

      第二章 預算管理職權

      第三章 預算收支范圍

      第四章 預算編制

      第五章 預算審查和批準

      第六章 預算執行

      第七章 預算調整

      第八章 決  算

      第九章 監  督

      第十章 法律責任

      第十一章 附  則



    第一章 總  則

       第一條 為了規范政府收支行為,強化預算約束,加強對預算的管理和監督,建立健全全面規范、公開透明的預算制度,保障經濟社會的健康發展,根據憲法,制定本法。

       第二條 預算、決算的編制、審查、批準、監督,以及預算的執行和調整,依照本法規定執行。

       第三條 國家實行一級政府一級預算,設立中央,省、自治區、直轄市,設區的市、自治州,縣、自治縣、不設區的市、市轄區,鄉、民族鄉、鎮五級預算。

      全國預算由中央預算和地方預算組成。地方預算由各省、自治區、直轄市總預算組成。

      地方各級總預算由本級預算和匯總的下一級總預算組成;下一級只有本級預算的,下一級總預算即指下一級的本級預算。沒有下一級預算的,總預算即指本級預算。

       第四條 預算由預算收入和預算支出組成。

      政府的全部收入和支出都應當納入預算。

       第五條 預算包括一般公共預算、政府性基金預算、國有資本經營預算、社會保險基金預算。

      一般公共預算、政府性基金預算、國有資本經營預算、社會保險基金預算應當保持完整、獨立。政府性基金預算、國有資本經營預算、社會保險基金預算應當與一般公共預算相銜接。

       第六條 一般公共預算是對以稅收為主體的財政收入,安排用于保障和改善民生、推動經濟社會發展、維護國家安全、維持國家機構正常運轉等方面的收支預算。

      中央一般公共預算包括中央各部門(含直屬單位,下同)的預算和中央對地方的稅收返還、轉移支付預算。

      中央一般公共預算收入包括中央本級收入和地方向中央的上解收入。中央一般公共預算支出包括中央本級支出、中央對地方的稅收返還和轉移支付。

       第七條 地方各級一般公共預算包括本級各部門(含直屬單位,下同)的預算和稅收返還、轉移支付預算。

      地方各級一般公共預算收入包括地方本級收入、上級政府對本級政府的稅收返還和轉移支付、下級政府的上解收入。地方各級一般公共預算支出包括地方本級支出、對上級政府的上解支出、對下級政府的稅收返還和轉移支付。

       第八條 各部門預算由本部門及其所屬各單位預算組成。

       第九條 政府性基金預算是對依照法律、行政法規的規定在一定期限內向特定對象征收、收取或者以其他方式籌集的資金,專項用于特定公共事業發展的收支預算。

      政府性基金預算應當根據基金項目收入情況和實際支出需要,按基金項目編制,做到以收定支。

       第十條 國有資本經營預算是對國有資本收益作出支出安排的收支預算。

      國有資本經營預算應當按照收支平衡的原則編制,不列赤字,并安排資金調入一般公共預算。

       第十一條 社會保險基金預算是對社會保險繳款、一般公共預算安排和其他方式籌集的資金,專項用于社會保險的收支預算。

      社會保險基金預算應當按照統籌層次和社會保險項目分別編制,做到收支平衡。

       第十二條 各級預算應當遵循統籌兼顧、勤儉節約、量力而行、講求績效和收支平衡的原則。

      各級政府應當建立跨年度預算平衡機制。

       第十三條 經人民代表大會批準的預算,非經法定程序,不得調整。各級政府、各部門、各單位的支出必須以經批準的預算為依據,未列入預算的不得支出。

       第十四條 經本級人民代表大會或者本級人民代表大會常務委員會批準的預算、預算調整、決算、預算執行情況的報告及報表,應當在批準后二十日內由本級政府財政部門向社會公開,并對本級政府財政轉移支付安排、執行的情況以及舉借債務的情況等重要事項作出說明。

      經本級政府財政部門批復的部門預算、決算及報表,應當在批復后二十日內由各部門向社會公開,并對部門預算、決算中機關運行經費的安排、使用情況等重要事項作出說明。

      各級政府、各部門、各單位應當將政府采購的情況及時向社會公開。

      本條前三款規定的公開事項,涉及國家秘密的除外。

       第十五條 國家實行中央和地方分稅制。

       第十六條 國家實行財政轉移支付制度。財政轉移支付應當規范、公平、公開,以推進地區間基本公共服務均等化為主要目標。

      財政轉移支付包括中央對地方的轉移支付和地方上級政府對下級政府的轉移支付,以為均衡地區間基本財力、由下級政府統籌安排使用的一般性轉移支付為主體。

      按照法律、行政法規和國務院的規定可以設立專項轉移支付,用于辦理特定事項。建立健全專項轉移支付定期評估和退出機制。市場競爭機制能夠有效調節的事項不得設立專項轉移支付。

      上級政府在安排專項轉移支付時,不得要求下級政府承擔配套資金。但是,按照國務院的規定應當由上下級政府共同承擔的事項除外。

       第十七條 各級預算的編制、執行應當建立健全相互制約、相互協調的機制。

       第十八條 預算年度自公歷一月一日起,至十二月三十一日止。

       第十九條 預算收入和預算支出以人民幣元為計算單位。

    第二章 預算管理職權

       第二十條 全國人民代表大會審查中央和地方預算草案及中央和地方預算執行情況的報告;批準中央預算和中央預算執行情況的報告;改變或者撤銷全國人民代表大會常務委員會關于預算、決算的不適當的決議。

      全國人民代表大會常務委員會監督中央和地方預算的執行;審查和批準中央預算的調整方案;審查和批準中央決算;撤銷國務院制定的同憲法、法律相抵觸的關于預算、決算的行政法規、決定和命令;撤銷省、自治區、直轄市人民代表大會及其常務委員會制定的同憲法、法律和行政法規相抵觸的關于預算、決算的地方性法規和決議。

       第二十一條 縣級以上地方各級人民代表大會審查本級總預算草案及本級總預算執行情況的報告;批準本級預算和本級預算執行情況的報告;改變或者撤銷本級人民代表大會常務委員會關于預算、決算的不適當的決議;撤銷本級政府關于預算、決算的不適當的決定和命令。

      縣級以上地方各級人民代表大會常務委員會監督本級總預算的執行;審查和批準本級預算的調整方案;審查和批準本級決算;撤銷本級政府和下一級人民代表大會及其常務委員會關于預算、決算的不適當的決定、命令和決議。

      鄉、民族鄉、鎮的人民代表大會審查和批準本級預算和本級預算執行情況的報告;監督本級預算的執行;審查和批準本級預算的調整方案;審查和批準本級決算;撤銷本級政府關于預算、決算的不適當的決定和命令。

       第二十二條 全國人民代表大會財政經濟委員會對中央預算草案初步方案及上一年預算執行情況、中央預算調整初步方案和中央決算草案進行初步審查,提出初步審查意見。

      省、自治區、直轄市人民代表大會有關專門委員會對本級預算草案初步方案及上一年預算執行情況、本級預算調整初步方案和本級決算草案進行初步審查,提出初步審查意見。

      設區的市、自治州人民代表大會有關專門委員會對本級預算草案初步方案及上一年預算執行情況、本級預算調整初步方案和本級決算草案進行初步審查,提出初步審查意見,未設立專門委員會的,由本級人民代表大會常務委員會有關工作機構研究提出意見。

      縣、自治縣、不設區的市、市轄區人民代表大會常務委員會對本級預算草案初步方案及上一年預算執行情況進行初步審查,提出初步審查意見??h、自治縣、不設區的市、市轄區人民代表大會常務委員會有關工作機構對本級預算調整初步方案和本級決算草案研究提出意見。

      設區的市、自治州以上各級人民代表大會有關專門委員會進行初步審查、常務委員會有關工作機構研究提出意見時,應當邀請本級人民代表大會代表參加。

      對依照本條第一款至第四款規定提出的意見,本級政府財政部門應當將處理情況及時反饋。

      依照本條第一款至第四款規定提出的意見以及本級政府財政部門反饋的處理情況報告,應當印發本級人民代表大會代表。

      全國人民代表大會常務委員會和省、自治區、直轄市、設區的市、自治州人民代表大會常務委員會有關工作機構,依照本級人民代表大會常務委員會的決定,協助本級人民代表大會財政經濟委員會或者有關專門委員會承擔審查預算草案、預算調整方案、決算草案和監督預算執行等方面的具體工作。

       第二十三條 國務院編制中央預算、決算草案;向全國人民代表大會作關于中央和地方預算草案的報告;將省、自治區、直轄市政府報送備案的預算匯總后報全國人民代表大會常務委員會備案;組織中央和地方預算的執行;決定中央預算預備費的動用;編制中央預算調整方案;監督中央各部門和地方政府的預算執行;改變或者撤銷中央各部門和地方政府關于預算、決算的不適當的決定、命令;向全國人民代表大會、全國人民代表大會常務委員會報告中央和地方預算的執行情況。

       第二十四條 縣級以上地方各級政府編制本級預算、決算草案;向本級人民代表大會作關于本級總預算草案的報告;將下一級政府報送備案的預算匯總后報本級人民代表大會常務委員會備案;組織本級總預算的執行;決定本級預算預備費的動用;編制本級預算的調整方案;監督本級各部門和下級政府的預算執行;改變或者撤銷本級各部門和下級政府關于預算、決算的不適當的決定、命令;向本級人民代表大會、本級人民代表大會常務委員會報告本級總預算的執行情況。

      鄉、民族鄉、鎮政府編制本級預算、決算草案;向本級人民代表大會作關于本級預算草案的報告;組織本級預算的執行;決定本級預算預備費的動用;編制本級預算的調整方案;向本級人民代表大會報告本級預算的執行情況。

      經省、自治區、直轄市政府批準,鄉、民族鄉、鎮本級預算草案、預算調整方案、決算草案,可以由上一級政府代編,并依照本法第二十一條的規定報鄉、民族鄉、鎮的人民代表大會審查和批準。

      第二十五條 國務院財政部門具體編制中央預算、決算草案;具體組織中央和地方預算的執行;提出中央預算預備費動用方案;具體編制中央預算的調整方案;定期向國務院報告中央和地方預算的執行情況。

      地方各級政府財政部門具體編制本級預算、決算草案;具體組織本級總預算的執行;提出本級預算預備費動用方案;具體編制本級預算的調整方案;定期向本級政府和上一級政府財政部門報告本級總預算的執行情況。

       第二十六條 各部門編制本部門預算、決算草案;組織和監督本部門預算的執行;定期向本級政府財政部門報告預算的執行情況。

      各單位編制本單位預算、決算草案;按照國家規定上繳預算收入,安排預算支出,并接受國家有關部門的監督。

    第三章 預算收支范圍

       第二十七條 一般公共預算收入包括各項稅收收入、行政事業性收費收入、國有資源(資產)有償使用收入、轉移性收入和其他收入。

      一般公共預算支出按照其功能分類,包括一般公共服務支出,外交、公共安全、國防支出,農業、環境保護支出,教育、科技、文化、衛生、體育支出,社會保障及就業支出和其他支出。

      一般公共預算支出按照其經濟性質分類,包括工資福利支出、商品和服務支出、資本性支出和其他支出。

       第二十八條 政府性基金預算、國有資本經營預算和社會保險基金預算的收支范圍,按照法律、行政法規和國務院的規定執行。

       第二十九條 中央預算與地方預算有關收入和支出項目的劃分、地方向中央上解收入、中央對地方稅收返還或者轉移支付的具體辦法,由國務院規定,報全國人民代表大會常務委員會備案。

       第三十條 上級政府不得在預算之外調用下級政府預算的資金。下級政府不得擠占或者截留屬于上級政府預算的資金。


    第四章 預算編制

       第三十一條 國務院應當及時下達關于編制下一年預算草案的通知。編制預算草案的具體事項由國務院財政部門部署。

      各級政府、各部門、各單位應當按照國務院規定的時間編制預算草案。

       第三十二條 各級預算應當根據年度經濟社會發展目標、國家宏觀調控總體要求和跨年度預算平衡的需要,參考上一年預算執行情況、有關支出績效評價結果和本年度收支預測,按照規定程序征求各方面意見后,進行編制。

      各級政府依據法定權限作出決定或者制定行政措施,凡涉及增加或者減少財政收入或者支出的,應當在預算批準前提出并在預算草案中作出相應安排。

      各部門、各單位應當按照國務院財政部門制定的政府收支分類科目、預算支出標準和要求,以及績效目標管理等預算編制規定,根據其依法履行職能和事業發展的需要以及存量資產情況,編制本部門、本單位預算草案。

      前款所稱政府收支分類科目,收入分為類、款、項、目;支出按其功能分類分為類、款、項,按其經濟性質分類分為類、款。

       第三十三條 省、自治區、直轄市政府應當按照國務院規定的時間,將本級總預算草案報國務院審核匯總。

       第三十四條 中央一般公共預算中必需的部分資金,可以通過舉借國內和國外債務等方式籌措,舉借債務應當控制適當的規模,保持合理的結構。

      對中央一般公共預算中舉借的債務實行余額管理,余額的規模不得超過全國人民代表大會批準的限額。

      國務院財政部門具體負責對中央政府債務的統一管理。

       第三十五條 地方各級預算按照量入為出、收支平衡的原則編制,除本法另有規定外,不列赤字。

      經國務院批準的省、自治區、直轄市的預算中必需的建設投資的部分資金,可以在國務院確定的限額內,通過發行地方政府債券舉借債務的方式籌措。舉借債務的規模,由國務院報全國人民代表大會或者全國人民代表大會常務委員會批準。省、自治區、直轄市依照國務院下達的限額舉借的債務,列入本級預算調整方案,報本級人民代表大會常務委員會批準。舉借的債務應當有償還計劃和穩定的償還資金來源,只能用于公益性資本支出,不得用于經常性支出。

      除前款規定外,地方政府及其所屬部門不得以任何方式舉借債務。

      除法律另有規定外,地方政府及其所屬部門不得為任何單位和個人的債務以任何方式提供擔保。

      國務院建立地方政府債務風險評估和預警機制、應急處置機制以及責任追究制度。國務院財政部門對地方政府債務實施監督。

       第三十六條 各級預算收入的編制,應當與經濟社會發展水平相適應,與財政政策相銜接。

      各級政府、各部門、各單位應當依照本法規定,將所有政府收入全部列入預算,不得隱瞞、少列。

       第三十七條 各級預算支出應當依照本法規定,按其功能和經濟性質分類編制。

      各級預算支出的編制,應當貫徹勤儉節約的原則,嚴格控制各部門、各單位的機關運行經費和樓堂館所等基本建設支出。

      各級一般公共預算支出的編制,應當統籌兼顧,在保證基本公共服務合理需要的前提下,優先安排國家確定的重點支出。

       第三十八條 一般性轉移支付應當按照國務院規定的基本標準和計算方法編制。專項轉移支付應當分地區、分項目編制。

      縣級以上各級政府應當將對下級政府的轉移支付預計數提前下達下級政府。

      地方各級政府應當將上級政府提前下達的轉移支付預計數編入本級預算。

       第三十九條 中央預算和有關地方預算中應當安排必要的資金,用于扶助革命老區、民族地區、邊疆地區、貧困地區發展經濟社會建設事業。

       第四十條 各級一般公共預算應當按照本級一般公共預算支出額的百分之一至百分之三設置預備費,用于當年預算執行中的自然災害等突發事件處理增加的支出及其他難以預見的開支。

       第四十一條 各級一般公共預算按照國務院的規定可以設置預算周轉金,用于本級政府調劑預算年度內季節性收支差額。

      各級一般公共預算按照國務院的規定可以設置預算穩定調節基金,用于彌補以后年度預算資金的不足。

       第四十二條 各級政府上一年預算的結轉資金,應當在下一年用于結轉項目的支出;連續兩年未用完的結轉資金,應當作為結余資金管理。

      各部門、各單位上一年預算的結轉、結余資金按照國務院財政部門的規定辦理。


    第五章 預算審查和批準

       第四十三條 中央預算由全國人民代表大會審查和批準。

      地方各級預算由本級人民代表大會審查和批準。

       第四十四條 國務院財政部門應當在每年全國人民代表大會會議舉行的四十五日前,將中央預算草案的初步方案提交全國人民代表大會財政經濟委員會進行初步審查。

      省、自治區、直轄市政府財政部門應當在本級人民代表大會會議舉行的三十日前,將本級預算草案的初步方案提交本級人民代表大會有關專門委員會進行初步審查。

      設區的市、自治州政府財政部門應當在本級人民代表大會會議舉行的三十日前,將本級預算草案的初步方案提交本級人民代表大會有關專門委員會進行初步審查,或者送交本級人民代表大會常務委員會有關工作機構征求意見。

      縣、自治縣、不設區的市、市轄區政府應當在本級人民代表大會會議舉行的三十日前,將本級預算草案的初步方案提交本級人民代表大會常務委員會進行初步審查。

       第四十五條 縣、自治縣、不設區的市、市轄區、鄉、民族鄉、鎮的人民代表大會舉行會議審查預算草案前,應當采用多種形式,組織本級人民代表大會代表,聽取選民和社會各界的意見。

       第四十六條 報送各級人民代表大會審查和批準的預算草案應當細化。本級一般公共預算支出,按其功能分類應當編列到項;按其經濟性質分類,基本支出應當編列到款。本級政府性基金預算、國有資本經營預算、社會保險基金預算支出,按其功能分類應當編列到項。

       第四十七條 國務院在全國人民代表大會舉行會議時,向大會作關于中央和地方預算草案以及中央和地方預算執行情況的報告。

      地方各級政府在本級人民代表大會舉行會議時,向大會作關于總預算草案和總預算執行情況的報告。

       第四十八條 全國人民代表大會和地方各級人民代表大會對預算草案及其報告、預算執行情況的報告重點審查下列內容:

     ?。ㄒ唬┥弦荒觐A算執行情況是否符合本級人民代表大會預算決議的要求;

     ?。ǘ╊A算安排是否符合本法的規定;

     ?。ㄈ╊A算安排是否貫徹國民經濟和社會發展的方針政策,收支政策是否切實可行;

     ?。ㄋ模┲攸c支出和重大投資項目的預算安排是否適當;

     ?。ㄎ澹╊A算的編制是否完整,是否符合本法第四十六條的規定;

     ?。ο录壵霓D移性支出預算是否規范、適當;

     ?。ㄆ撸╊A算安排舉借的債務是否合法、合理,是否有償還計劃和穩定的償還資金來源;

     ?。ò耍┡c預算有關重要事項的說明是否清晰。

       第四十九條 全國人民代表大會財政經濟委員會向全國人民代表大會主席團提出關于中央和地方預算草案及中央和地方預算執行情況的審查結果報告。

      省、自治區、直轄市、設區的市、自治州人民代表大會有關專門委員會,縣、自治縣、不設區的市、市轄區人民代表大會常務委員會,向本級人民代表大會主席團提出關于總預算草案及上一年總預算執行情況的審查結果報告。

      審查結果報告應當包括下列內容:

     ?。ㄒ唬ι弦荒觐A算執行和落實本級人民代表大會預算決議的情況作出評價;

     ?。ǘΡ灸甓阮A算草案是否符合本法的規定,是否可行作出評價;

     ?。ㄈΡ炯壢嗣翊泶髸鷾暑A算草案和預算報告提出建議;

     ?。ㄋ模绦心甓阮A算、改進預算管理、提高預算績效、加強預算監督等提出意見和建議。

       第五十條 鄉、民族鄉、鎮政府應當及時將經本級人民代表大會批準的本級預算報上一級政府備案??h級以上地方各級政府應當及時將經本級人民代表大會批準的本級預算及下一級政府報送備案的預算匯總,報上一級政府備案。

      縣級以上地方各級政府將下一級政府依照前款規定報送備案的預算匯總后,報本級人民代表大會常務委員會備案。國務院將省、自治區、直轄市政府依照前款規定報送備案的預算匯總后,報全國人民代表大會常務委員會備案。

       第五十一條 國務院和縣級以上地方各級政府對下一級政府依照本法第五十條規定報送備案的預算,認為有同法律、行政法規相抵觸或者有其他不適當之處,需要撤銷批準預算的決議的,應當提請本級人民代表大會常務委員會審議決定。

       第五十二條 各級預算經本級人民代表大會批準后,本級政府財政部門應當在二十日內向本級各部門批復預算。各部門應當在接到本級政府財政部門批復的本部門預算后十五日內向所屬各單位批復預算。

      中央對地方的一般性轉移支付應當在全國人民代表大會批準預算后三十日內正式下達。中央對地方的專項轉移支付應當在全國人民代表大會批準預算后九十日內正式下達。

      省、自治區、直轄市政府接到中央一般性轉移支付和專項轉移支付后,應當在三十日內正式下達到本行政區域縣級以上各級政府。

      縣級以上地方各級預算安排對下級政府的一般性轉移支付和專項轉移支付,應當分別在本級人民代表大會批準預算后的三十日和六十日內正式下達。

      對自然災害等突發事件處理的轉移支付,應當及時下達預算;對據實結算等特殊項目的轉移支付,可以分期下達預算,或者先預付后結算。

      縣級以上各級政府財政部門應當將批復本級各部門的預算和批復下級政府的轉移支付預算,抄送本級人民代表大會財政經濟委員會、有關專門委員會和常務委員會有關工作機構。


    第六章 預算執行

       第五十三條 各級預算由本級政府組織執行,具體工作由本級政府財政部門負責。

      各部門、各單位是本部門、本單位的預算執行主體,負責本部門、本單位的預算執行,并對執行結果負責。

       第五十四條 預算年度開始后,各級預算草案在本級人民代表大會批準前,可以安排下列支出:

     ?。ㄒ唬┥弦荒甓冉Y轉的支出;

     ?。ǘ﹨⒄丈弦荒晖诘念A算支出數額安排必須支付的本年度部門基本支出、項目支出,以及對下級政府的轉移性支出;

     ?。ㄈ┓梢幎ū仨毬男兄Ц读x務的支出,以及用于自然災害等突發事件處理的支出。

      根據前款規定安排支出的情況,應當在預算草案的報告中作出說明。

      預算經本級人民代表大會批準后,按照批準的預算執行。

       第五十五條 預算收入征收部門和單位,必須依照法律、行政法規的規定,及時、足額征收應征的預算收入。不得違反法律、行政法規規定,多征、提前征收或者減征、免征、緩征應征的預算收入,不得截留、占用或者挪用預算收入。

      各級政府不得向預算收入征收部門和單位下達收入指標。

       第五十六條 政府的全部收入應當上繳國家金庫(以下簡稱國庫),任何部門、單位和個人不得截留、占用、挪用或者拖欠。

      對于法律有明確規定或者經國務院批準的特定專用資金,可以依照國務院的規定設立財政專戶。

       第五十七條 各級政府財政部門必須依照法律、行政法規和國務院財政部門的規定,及時、足額地撥付預算支出資金,加強對預算支出的管理和監督。

      各級政府、各部門、各單位的支出必須按照預算執行,不得虛假列支。

      各級政府、各部門、各單位應當對預算支出情況開展績效評價。

       第五十八條 各級預算的收入和支出實行收付實現制。

      特定事項按照國務院的規定實行權責發生制的有關情況,應當向本級人民代表大會常務委員會報告。

       第五十九條 縣級以上各級預算必須設立國庫;具備條件的鄉、民族鄉、鎮也應當設立國庫。

      中央國庫業務由中國人民銀行經理,地方國庫業務依照國務院的有關規定辦理。

      各級國庫應當按照國家有關規定,及時準確地辦理預算收入的收納、劃分、留解、退付和預算支出的撥付。

      各級國庫庫款的支配權屬于本級政府財政部門。除法律、行政法規另有規定外,未經本級政府財政部門同意,任何部門、單位和個人都無權凍結、動用國庫庫款或者以其他方式支配已入國庫的庫款。

      各級政府應當加強對本級國庫的管理和監督,按照國務院的規定完善國庫現金管理,合理調節國庫資金余額。

       第六十條 已經繳入國庫的資金,依照法律、行政法規的規定或者國務院的決定需要退付的,各級政府財政部門或者其授權的機構應當及時辦理退付。按照規定應當由財政支出安排的事項,不得用退庫處理。

       第六十一條 國家實行國庫集中收繳和集中支付制度,對政府全部收入和支出實行國庫集中收付管理。

       第六十二條 各級政府應當加強對預算執行的領導,支持政府財政、稅務、海關等預算收入的征收部門依法組織預算收入,支持政府財政部門嚴格管理預算支出。

      財政、稅務、海關等部門在預算執行中,應當加強對預算執行的分析;發現問題時應當及時建議本級政府采取措施予以解決。

       第六十三條 各部門、各單位應當加強對預算收入和支出的管理,不得截留或者動用應當上繳的預算收入,不得擅自改變預算支出的用途。

       第六十四條 各級預算預備費的動用方案,由本級政府財政部門提出,報本級政府決定。

       第六十五條 各級預算周轉金由本級政府財政部門管理,不得挪作他用。

       第六十六條 各級一般公共預算年度執行中有超收收入的,只能用于沖減赤字或者補充預算穩定調節基金。

      各級一般公共預算的結余資金,應當補充預算穩定調節基金。

      省、自治區、直轄市一般公共預算年度執行中出現短收,通過調入預算穩定調節基金、減少支出等方式仍不能實現收支平衡的,省、自治區、直轄市政府報本級人民代表大會或者其常務委員會批準,可以增列赤字,報國務院財政部門備案,并應當在下一年度預算中予以彌補。

    第七章 預算調整

       第六十七條 經全國人民代表大會批準的中央預算和經地方各級人民代表大會批準的地方各級預算,在執行中出現下列情況之一的,應當進行預算調整:

     ?。ㄒ唬┬枰黾踊蛘邷p少預算總支出的;

     ?。ǘ┬枰{入預算穩定調節基金的;

     ?。ㄈ┬枰{減預算安排的重點支出數額的;

     ?。ㄋ模┬枰黾优e借債務數額的。

       第六十八條 在預算執行中,各級政府一般不制定新的增加財政收入或者支出的政策和措施,也不制定減少財政收入的政策和措施;必須作出并需要進行預算調整的,應當在預算調整方案中作出安排。

       第六十九條 在預算執行中,各級政府對于必須進行的預算調整,應當編制預算調整方案。預算調整方案應當說明預算調整的理由、項目和數額。

      在預算執行中,由于發生自然災害等突發事件,必須及時增加預算支出的,應當先動支預備費;預備費不足支出的,各級政府可以先安排支出,屬于預算調整的,列入預算調整方案。

      國務院財政部門應當在全國人民代表大會常務委員會舉行會議審查和批準預算調整方案的三十日前,將預算調整初步方案送交全國人民代表大會財政經濟委員會進行初步審查。

      省、自治區、直轄市政府財政部門應當在本級人民代表大會常務委員會舉行會議審查和批準預算調整方案的三十日前,將預算調整初步方案送交本級人民代表大會有關專門委員會進行初步審查。

      設區的市、自治州政府財政部門應當在本級人民代表大會常務委員會舉行會議審查和批準預算調整方案的三十日前,將預算調整初步方案送交本級人民代表大會有關專門委員會進行初步審查,或者送交本級人民代表大會常務委員會有關工作機構征求意見。

      縣、自治縣、不設區的市、市轄區政府財政部門應當在本級人民代表大會常務委員會舉行會議審查和批準預算調整方案的三十日前,將預算調整初步方案送交本級人民代表大會常務委員會有關工作機構征求意見。

      中央預算的調整方案應當提請全國人民代表大會常務委員會審查和批準??h級以上地方各級預算的調整方案應當提請本級人民代表大會常務委員會審查和批準;鄉、民族鄉、鎮預算的調整方案應當提請本級人民代表大會審查和批準。未經批準,不得調整預算。

       第七十條 經批準的預算調整方案,各級政府應當嚴格執行。未經本法第六十九條規定的程序,各級政府不得作出預算調整的決定。

      對違反前款規定作出的決定,本級人民代表大會、本級人民代表大會常務委員會或者上級政府應當責令其改變或者撤銷。

       第七十一條 在預算執行中,地方各級政府因上級政府增加不需要本級政府提供配套資金的專項轉移支付而引起的預算支出變化,不屬于預算調整。

      接受增加專項轉移支付的縣級以上地方各級政府應當向本級人民代表大會常務委員會報告有關情況;接受增加專項轉移支付的鄉、民族鄉、鎮政府應當向本級人民代表大會報告有關情況。

       第七十二條 各部門、各單位的預算支出應當按照預算科目執行。嚴格控制不同預算科目、預算級次或者項目間的預算資金的調劑,確需調劑使用的,按照國務院財政部門的規定辦理。

       第七十三條 地方各級預算的調整方案經批準后,由本級政府報上一級政府備案。

    第八章 決  算

       第七十四條 決算草案由各級政府、各部門、各單位,在每一預算年度終了后按照國務院規定的時間編制。

      編制決算草案的具體事項,由國務院財政部門部署。

       第七十五條 編制決算草案,必須符合法律、行政法規,做到收支真實、數額準確、內容完整、報送及時。

      決算草案應當與預算相對應,按預算數、調整預算數、決算數分別列出。一般公共預算支出應當按其功能分類編列到項,按其經濟性質分類編列到款。

       第七十六條 各部門對所屬各單位的決算草案,應當審核并匯總編制本部門的決算草案,在規定的期限內報本級政府財政部門審核。

      各級政府財政部門對本級各部門決算草案審核后發現有不符合法律、行政法規規定的,有權予以糾正。

       第七十七條 國務院財政部門編制中央決算草案,經國務院審計部門審計后,報國務院審定,由國務院提請全國人民代表大會常務委員會審查和批準。

      縣級以上地方各級政府財政部門編制本級決算草案,經本級政府審計部門審計后,報本級政府審定,由本級政府提請本級人民代表大會常務委員會審查和批準。

      鄉、民族鄉、鎮政府編制本級決算草案,提請本級人民代表大會審查和批準。

       第七十八條 國務院財政部門應當在全國人民代表大會常務委員會舉行會議審查和批準中央決算草案的三十日前,將上一年度中央決算草案提交全國人民代表大會財政經濟委員會進行初步審查。

      省、自治區、直轄市政府財政部門應當在本級人民代表大會常務委員會舉行會議審查和批準本級決算草案的三十日前,將上一年度本級決算草案提交本級人民代表大會有關專門委員會進行初步審查。

      設區的市、自治州政府財政部門應當在本級人民代表大會常務委員會舉行會議審查和批準本級決算草案的三十日前,將上一年度本級決算草案提交本級人民代表大會有關專門委員會進行初步審查,或者送交本級人民代表大會常務委員會有關工作機構征求意見。

      縣、自治縣、不設區的市、市轄區政府財政部門應當在本級人民代表大會常務委員會舉行會議審查和批準本級決算草案的三十日前,將上一年度本級決算草案送交本級人民代表大會常務委員會有關工作機構征求意見。

      全國人民代表大會財政經濟委員會和省、自治區、直轄市、設區的市、自治州人民代表大會有關專門委員會,向本級人民代表大會常務委員會提出關于本級決算草案的審查結果報告。

       第七十九條 縣級以上各級人民代表大會常務委員會和鄉、民族鄉、鎮人民代表大會對本級決算草案,重點審查下列內容:

     ?。ㄒ唬╊A算收入情況;

     ?。ǘ┲С稣邔嵤┣闆r和重點支出、重大投資項目資金的使用及績效情況;

     ?。ㄈ┙Y轉資金的使用情況;

     ?。ㄋ模┵Y金結余情況;

     ?。ㄎ澹┍炯夘A算調整及執行情況;

     ?。┴斦D移支付安排執行情況;

     ?。ㄆ撸┙浥鷾逝e借債務的規模、結構、使用、償還等情況;

     ?。ò耍┍炯夘A算周轉金規模和使用情況;

     ?。ň牛┍炯夘A備費使用情況;

     ?。ㄊ┏帐杖氚才徘闆r,預算穩定調節基金的規模和使用情況;

     ?。ㄊ唬┍炯壢嗣翊泶髸鷾实念A算決議落實情況;

     ?。ㄊ┢渌c決算有關的重要情況。

      縣級以上各級人民代表大會常務委員會應當結合本級政府提出的上一年度預算執行和其他財政收支的審計工作報告,對本級決算草案進行審查。

       第八十條 各級決算經批準后,財政部門應當在二十日內向本級各部門批復決算。各部門應當在接到本級政府財政部門批復的本部門決算后十五日內向所屬單位批復決算。

       第八十一條 地方各級政府應當將經批準的決算及下一級政府上報備案的決算匯總,報上一級政府備案。

      縣級以上各級政府應當將下一級政府報送備案的決算匯總后,報本級人民代表大會常務委員會備案。

       第八十二條 國務院和縣級以上地方各級政府對下一級政府依照本法第八十一條規定報送備案的決算,認為有同法律、行政法規相抵觸或者有其他不適當之處,需要撤銷批準該項決算的決議的,應當提請本級人民代表大會常務委員會審議決定;經審議決定撤銷的,該下級人民代表大會常務委員會應當責成本級政府依照本法規定重新編制決算草案,提請本級人民代表大會常務委員會審查和批準。

    第九章 監  督

       第八十三條 全國人民代表大會及其常務委員會對中央和地方預算、決算進行監督。

      縣級以上地方各級人民代表大會及其常務委員會對本級和下級預算、決算進行監督。

      鄉、民族鄉、鎮人民代表大會對本級預算、決算進行監督。

       第八十四條 各級人民代表大會和縣級以上各級人民代表大會常務委員會有權就預算、決算中的重大事項或者特定問題組織調查,有關的政府、部門、單位和個人應當如實反映情況和提供必要的材料。

       第八十五條 各級人民代表大會和縣級以上各級人民代表大會常務委員會舉行會議時,人民代表大會代表或者常務委員會組成人員,依照法律規定程序就預算、決算中的有關問題提出詢問或者質詢,受詢問或者受質詢的有關的政府或者財政部門必須及時給予答復。

       第八十六條 國務院和縣級以上地方各級政府應當在每年六月至九月期間向本級人民代表大會常務委員會報告預算執行情況。

       第八十七條 各級政府監督下級政府的預算執行;下級政府應當定期向上一級政府報告預算執行情況。

       第八十八條 各級政府財政部門負責監督本級各部門及其所屬各單位預算管理有關工作,并向本級政府和上一級政府財政部門報告預算執行情況。

       第八十九條 縣級以上政府審計部門依法對預算執行、決算實行審計監督。

      對預算執行和其他財政收支的審計工作報告應當向社會公開。

       第九十條 政府各部門負責監督檢查所屬各單位的預算執行,及時向本級政府財政部門反映本部門預算執行情況,依法糾正違反預算的行為。

       第九十一條 公民、法人或者其他組織發現有違反本法的行為,可以依法向有關國家機關進行檢舉、控告。

      接受檢舉、控告的國家機關應當依法進行處理,并為檢舉人、控告人保密。任何單位或者個人不得壓制和打擊報復檢舉人、控告人。

    第十章 法律責任

       第九十二條 各級政府及有關部門有下列行為之一的,責令改正,對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員追究行政責任:

     ?。ㄒ唬┪匆勒毡痉ㄒ幎?,編制、報送預算草案、預算調整方案、決算草案和部門預算、決算以及批復預算、決算的;

     ?。ǘ┻`反本法規定,進行預算調整的;

     ?。ㄈ┪匆勒毡痉ㄒ幎▽τ嘘P預算事項進行公開和說明的;

     ?。ㄋ模┻`反規定設立政府性基金項目和其他財政收入項目的;

     ?。ㄎ澹┻`反法律、法規規定使用預算預備費、預算周轉金、預算穩定調節基金、超收收入的;

     ?。┻`反本法規定開設財政專戶的。

       第九十三條 各級政府及有關部門、單位有下列行為之一的,責令改正,對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員依法給予降級、撤職、開除的處分:

     ?。ㄒ唬┪磳⑺姓杖牒椭С隽腥腩A算或者虛列收入和支出的;

     ?。ǘ┻`反法律、行政法規的規定,多征、提前征收或者減征、免征、緩征應征預算收入的;

     ?。ㄈ┙亓?、占用、挪用或者拖欠應當上繳國庫的預算收入的;

     ?。ㄋ模┻`反本法規定,改變預算支出用途的;

     ?。ㄎ澹┥米愿淖兩霞壵畬m椶D移支付資金用途的;

     ?。┻`反本法規定撥付預算支出資金,辦理預算收入收納、劃分、留解、退付,或者違反本法規定凍結、動用國庫庫款或者以其他方式支配已入國庫庫款的。

       第九十四條 各級政府、各部門、各單位違反本法規定舉借債務或者為他人債務提供擔保,或者挪用重點支出資金,或者在預算之外及超預算標準建設樓堂館所的,責令改正,對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員給予撤職、開除的處分。

       第九十五條 各級政府有關部門、單位及其工作人員有下列行為之一的,責令改正,追回騙取、使用的資金,有違法所得的沒收違法所得,對單位給予警告或者通報批評;對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分:

     ?。ㄒ唬┻`反法律、法規的規定,改變預算收入上繳方式的;

     ?。ǘ┮蕴搱?、冒領等手段騙取預算資金的;

     ?。ㄈ┻`反規定擴大開支范圍、提高開支標準的;

     ?。ㄋ模┢渌`反財政管理規定的行為。

       第九十六條 本法第九十二條、第九十三條、第九十四條、第九十五條所列違法行為,其他法律對其處理、處罰另有規定的,依照其規定。

      違反本法規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。

    第十一章 附  則

       第九十七條 各級政府財政部門應當按年度編制以權責發生制為基礎的政府綜合財務報告,報告政府整體財務狀況、運行情況和財政中長期可持續性,報本級人民代表大會常務委員會備案。

       第九十八條 國務院根據本法制定實施條例。

       第九十九條 民族自治地方的預算管理,依照民族區域自治法的有關規定執行;民族區域自治法沒有規定的,依照本法和國務院的有關規定執行。

       第一百條 省、自治區、直轄市人民代表大會或者其常務委員會根據本法,可以制定有關預算審查監督的決定或者地方性法規。

       第一百零一條 本法自1995年1月1日起施行。1991年10月21日國務院發布的《國家預算管理條例》同時廢止。

    二、中華人民共和國預算法實施條例

    中華人民共和國國務院令

    (第186號)

    《中華人民共和國預算法實施條例》已經1995年11月2日國務院第三十七次常務會議通過,現予發布施行?!              ?/span>

    總理 李鵬

    1995年11月22日


    中華人民共和國預算法實施條例

    第一章 總則

      第一條 根據《中華人民共和國預算法》(以下簡稱預算法),制定本條例。

      第二條 縣級以上地方政府的派出機關,根據本級政府授權進行預算管理活動,但是不作為一級預算。

      第三條 預算法第四條第一款所稱“中央各部門”,是指與財政部直接發生預算繳款、撥款關系的國家機關、軍隊、政黨組織和社會團體;所稱“直屬單位”,是指與財政部直接發生預算繳款、撥款關系的企業和事業單位。

      第四條 預算法第五條第三款所稱“本級各部門”,是指與本級政府財政部門直接發生預算繳款、撥款關系的地方國家機關、政黨組織和社會團體;所稱“直屬單位”,是指與本級政府財政部門直接發生預算繳款、撥款關系的企業和事業單位。

      第五條 各部門預算由本部門所屬各單位預算組成。本部門機關經費預算,應當納入本部門預算。

      第六條 預算法第八條所稱“中央和地方分稅制”,是指在劃分中央與地方事權的基礎上,確定中央與地方財政支出范圍,并按稅種劃分中央與地方預算收入的財政管理體制。

      分稅制財政管理體制的具體內容和實施辦法,按照國務院的有關規定執行。

      第七條 縣級以上地方各級政府應當根據中央和地方分稅制的原則和上級政府的有關規定,確定本級政府對下級政府的財政管理體制。

      第八條 預算收入和預算支出以人民幣元為計算單位。預算收支以外國貨幣收納和支付的,按照中國人民銀行公布的當日人民幣基準匯價折算。

    第二章 預算收支范圍

      第九條 預算法第十九條第二款所稱“依照規定應當上繳的國有資產收益”,是指各部門和各單位占有、使用和依法處分境內外國有資產產生的收益,按照國家有關規定應當上繳預算的部分。

      預算法第十九條第二款所稱“專項收入”,是指根據特定需要由國務院批準或者經國務院授權由財政部批準,設置、征集和納入預算管理、有專項用途的收入。

      第十條 預算法第十九條第三款所稱“經濟建設支出”,包括用于經濟建設的基本建設投資支出,支持企業的挖潛改造支出,撥付的企業流動資金支出,撥付的生產性貸款貼息支出,專項建設基金支出,支持農業生產支出以及其他經濟建設支出。

      預算法第十九條第三款所稱“事業發展支出”,是指用于教育、科學、文化、衛生、體育、工業、交通、商業、農業、林業、環境保護、水利、氣象等方面事業的支出,具體包括公益性基本建設支出、設備購置支出、人員費用支出、業務費用支出以及其他事業發展支出。

      第十一條 預算法第二十條第一款所稱“中央預算收入”,是指按照分稅制財政管理體制,納入中央預算、地方不參與分享的收入,包括中央本級收入和地方按照規定向中央上解的收入。

      預算法第二十條第一款所稱“地方預算收入”,是指按照分稅制財政管理體制,納入地方預算、中央不參與分享的收入,包括地方本級收入和中央按照規定返還或者補助地方的收入。

      預算法第二十條第一款所稱“中央和地方預算共享收入”,是指按照分稅制財政管理體制,中央預算和地方預算對同一稅種的收入,按照一定劃分標準或者比例分享的收入。

      第十二條 預算法第二十條第二款所稱“中央預算支出”,是指按照分稅制財政管理體制,由中央財政承擔并列入中央預算的支出,包括中央本級支出和中央返還或者補助地方的支出。

      預算法第二十條第二款所稱“地方預算支出”,是指按照分稅制財政管理體制,由地方財政承擔并列入地方預算的支出,包括地方本級支出和地方按照規定上解中央的支出。

      第十三條 地方各級預算上下級之間有關收入和支出項目的劃分以及上解、返還或者補助的具體辦法,由上級地方政府確定,并報本級人民代表大會常務委員會備案。

      第十四條 經國務院批準設立的專用基金應當實行預算管理;尚未納入預算管理的,應當逐步納入預算管理。

    第三章 預算編制

      第十五條 預算法第二十四條所稱“預算草案”,是指各級政府、各部門、各單位編制的未經法定程序審查和批準的預算收支計劃。

      第十六條 各級政府編制年度預算草案的依據:

     ?。ㄒ唬┓?、法規;

     ?。ǘ﹪窠洕蜕鐣l展計劃、財政中長期計劃以及有關的財政經濟政策;

     ?。ㄈ┍炯壵念A算管理職權和財政管理體制確定的預算收支范圍;

     ?。ㄋ模┥弦荒甓阮A算執行情況和本年度預算收支變化因素;

     ?。ㄎ澹┥霞壵畬幹票灸甓阮A算草案的指示和要求。

      第十七條 各部門、各單位編制年度預算草案的依據:

     ?。ㄒ唬┓?、法規;

     ?。ǘ┍炯壵闹甘竞鸵笠约氨炯壵斦块T的部署;

     ?。ㄈ┍静块T、本單位的職責、任務和事業發展計劃;

     ?。ㄋ模┍静块T、本單位的定員定額標準;

     ?。ㄎ澹┍静块T、本單位上一年度預算執行情況和本年度預算收支變化因素。

      第十八條 中央預算的編制內容:

     ?。ㄒ唬┍炯夘A算收入和支出;

     ?。ǘ┥弦荒甓冉Y余用于本年度安排的支出;

     ?。ㄈ┓颠€或者補助地方的支出;

     ?。ㄋ模┑胤缴辖獾氖杖?。

      中央財政本年度舉借的國內外債務和還本付息數額應當在本級預算中單獨列示。

      第十九條 地方各級政府預算的編制內容:

     ?。ㄒ唬┍炯夘A算收入和支出;

     ?。ǘ┥弦荒甓冉Y余用于本年度安排的支出;

     ?。ㄈ┥霞壏颠€或者補助的收入;

     ?。ㄋ模┓颠€或者補助下級的支出;

     ?。ㄎ澹┥辖馍霞壍闹С?;

     ?。┫录壣辖獾氖杖?。

      第二十條 各級政府預算按照復式預算編制,分為政府公共預算、國有資產經營預算、社會保障預算和其他預算。

      復式預算的編制辦法和實施步驟,由國務院另行規定。

      第二十一條 各級政府預算中,預備費設置的比例由本級政府在預算法第三十二條規定的幅度內確定。

      第二十二條 預算法第三十三條所稱“預算周轉金”,是指各級政府為調劑預算年度內季節性收支差額,保證及時用款而設置的周轉資金。各級政府預算周轉金從本級政府預算的結余中設置和補充,其額度應當逐步達到本級政府預算支出總額的4%。

      第二十三條 各級政府預算的上年度專項結余,應當用于上年度結轉項目的支出;上年度凈結余,應當用于補充預算周轉金和下年度需要安排的預算支出。

      第二十四條 國務院于每年11月10日前向省、自治區、直轄市政府和中央各部門下達編制下一年度預算草案的指示,提出編制預算草案的原則和要求。

      財政部根據國務院編制下一年度預算草案的指示,部署編制預算草案的具體事項,規定預算收支科目、報表格式、編報方法,并安排財政收支計劃。

      第二十五條 中央各部門應當根據國務院的指示和財政部的部署,結合本部門的具體情況,提出編制本部門預算草案的要求,具體布置所屬各單位編制預算草案。

      中央各部門負責本部門所屬各單位預算草案的審核,并匯總編制本部門的預算草案,于每年12月10日前報財政部審核。

      第二十六條 省、自治區、直轄市政府根據國務院的指示和財政部的部署,結合本地區的具體情況,提出本行政區域編制預算草案的要求。

      第二十七條 縣級以上地方各級政府財政部門審核本級各部門的預算草案,編制本級政府預算草案,匯編本級總預算草案,經本級政府審定后,按照規定期限報上一級政府。

      省、自治區、直轄市政府財政部門匯總的本級總預算草案,應當于下一年1月10日前報財政部。

      第二十八條 財政部審核中央各部門的預算草案,編制中央預算草案;匯總地方預算草案,匯編中央和地方預算草案。

      第二十九條 縣級以上各級政府財政部門審核本級各部門的預算草案時,發現不符合編制預算要求的,應當予以糾正;匯編本級總預算時,發現下級政府預算草案不符合國務院和本級政府編制預算要求的,應當及時向本級政府報告,由本級政府予以糾正。

      第三十條 中央預算草案經全國人民代表大會批準后,為當年中央預算。財政部應當自全國人民代表大會批準中央預算之日起30日內,批復中央各部門預算。中央各部門應當自財政部批復本部門預算之日起15日內,批復所屬各單位預算。

      第三十一條 地方各級政府預算草案經本級人民代表大會批準后,為當年本級政府預算??h級以上地方各級政府財政部門應當自本級人民代表大會批準本級政府預算之日起30日內,批復本級各部門預算。地方各部門應當自本級財政部門批復本部門預算之日起15日內,批復所屬各單位預算。

      第三十二條 依照本條例第三十條、第三十一條規定批復的預算,為當年部門預算、單位預算。

    第四章 預算執行

      第三十三條 政府財政部門負責預算執行的具體工作,主要任務是:

     ?。ㄒ唬┭芯柯鋵嵷斦愂照叩拇胧?,支持經濟和社會的健康發展;

     ?。ǘ┲贫ńM織預算收入和管理預算支出的制度和辦法;

     ?。ㄈ┒酱俑黝A算收入征收部門、各預算繳款單位完成預算收入任務;

     ?。ㄋ模└鶕甓戎С鲱A算和季度用款計劃,合理調度、撥付預算資金,監督檢查各部門、各單位管好用好預算資金,節減開支,提高效率;

     ?。ㄎ澹┲笇Ш捅O督各部門、各單位建立健全財務制度和會計核算體系,按照規定使用預算資金;

     ?。┚巿?、匯總分期的預算收支執行數字,分析預算收支執行情況,定期向本級政府和上一級政府財政部門報告預算執行情況,并提出增收節支的建議;

     ?。ㄆ撸﹨f調預算收入征收部門、國庫和其他有關部門的業務工作。

      第三十四條 預算法第四十四條所稱“上一年同期的預算支出數額”,是指上一年度同期預算安排用于各部門、各單位正常運轉的人員經費、業務經費等必需的支出數額。

      第三十五條 各級財政、稅務、海關等預算收入征收部門,必須依照有關法律、行政法規和財政部的有關規定,積極組織預算收入,按照財政管理體制的規定及時將預算收入繳入中央國庫和地方國庫;未經財政部批準,不得將預算收入存入在國庫外設立的過渡性帳戶。

      各項預算收入的減征、免征或者緩征,必須按照有關法律、行政法規和財政部的有關規定辦理。任何單位和個人不得擅自決定減征、免征、緩征應征的預算收入。

      第三十六條 一切有預算收入上繳任務的部門和單位,必須依照有關法律、行政法規和財政部的有關規定,將應當上繳的預算收入,按照規定的預算級次、預算科目、繳庫方式和期限繳入國庫,不得截留、占用、挪用或者拖欠。

      第三十七條 政府財政部門應當加強對預算撥款的管理,并遵循下列原則:

     ?。ㄒ唬┌凑疹A算撥款,即按照批準的年度預算和用款計劃撥款,不得辦理無預算、無用款計劃、超預算、超計劃的撥款,不得擅自改變支出用途;

     ?。ǘ┌凑找幎ǖ念A算級次和程序撥款,即根據用款單位的申請,按照用款單位的預算級次和審定的用款計劃,按期核撥,不得越級辦理預算撥款;

     ?。ㄈ┌凑者M度撥款,即根據各用款單位的實際用款進度和國庫庫款情況撥付資金。

      第三十八條 各級政府、各部門、各單位應當加強對預算支出的管理,嚴格執行預算和財政制度,不得擅自擴大支出范圍、提高開支標準;嚴格按照預算規定的支出用途使用資金;建立健全財務制度和會計核算體系,按照標準考核、監督,提高資金使用效益。

      第三十九條 財政部負責制定與預算執行有關的財務會計制度。各部門、各單位應當按照政府財政部門的要求,加強對預算收入和預算支出的管理核算。

      第四十條 國庫是辦理預算收入的收納、劃分、留解和庫款支撥的專門機構。國庫分為中央國庫和地方國庫。

      中央國庫業務由中國人民銀行經理。未設中國人民銀行分支機構的地區,由中國人民銀行商財政部后,委托有關銀行辦理。

      地方國庫業務由中國人民銀行分支機構經理。未設中國人民銀行分支機構的地區,由上級中國人民銀行分支機構商有關的地方政府財政部門后,委托有關銀行辦理。

      具備條件的鄉、民族鄉、鎮,應當設立國庫。具體條件和標準由省、自治區、直轄市政府財政部門確定。

      第四十一條 中央國庫業務應當接受財政部的指導和監督,對中央財政負責。

      地方國庫業務應當接受本級政府財政部門的指導和監督,對地方財政負責。

      省、自治區、直轄市制定的地方國庫業務規程應當報財政部和中國人民銀行備案。

      第四十二條 各級國庫應當依照有關法律、行政法規和財政部、中國人民銀行的有關規定,加強對國庫業務的管理,及時準確地辦理預算收入的收納、劃分、留解和預算支出的撥付。

      各級國庫和有關銀行必須遵守國家有關預算收入繳庫的規定,不得延解、占壓應當繳入國庫的預算收入和國庫庫款。

      第四十三條 各級國庫必須憑本級政府財政部門簽發的撥款憑證于當日辦理庫款撥付,并將款項及時轉入用款單位的存款帳戶。

      各級國庫和有關銀行不得占壓財政部門撥付的預算資金。

      第四十四條 預算法第四十八條第四款所稱“以其他方式支配已入國庫的庫款”,是指部門、單位和個人未經本級政府財政部門同意,調撥、周轉、凍結、扣撥、退付已入國庫的庫款。

      第四十五條 中央預算收入、中央和地方預算共享收入退庫的辦法,由財政部制定。地方預算收入退庫的辦法,由省、自治區、直轄市政府財政部門制定。

      各級預算收入退庫的審批權屬于本級政府財政部門。中央預算收入、中央和地方預算共享收入的退庫,由財政部或者財政部授權的機構批準。地方預算收入的退庫,由地方政府財政部門或者其授權的機構批準。具體退庫程序按照財政部的有關規定辦理。

      辦理預算收入退庫,應當直接退給申請單位或者申請個人,按照國家規定用途使用。任何部門、單位和個人不得截留、挪用退庫款項。

      第四十六條 各級政府應當加強對本級國庫的管理和監督,各級政府財政部門負責協調本級預算收入征收部門與國庫的業務工作。

      第四十七條 各級政府依據法定權限作出的決定和規定的行政措施,凡涉及財政減收增支的,應當在預算批準的前提出并在預算中作出相應安排。在預算執行中一般不制定新的減收增支政策和措施;確需制定的,應當采取相應的增收節支措施。

      第四十八條 國務院各部門制定的規章,凡涉及減免應繳預算收入,設立和改變收費項目,罰沒財物處理,企業成本、費用開支標準和范圍,國有資產處置、收益分配,會計核算以及行政事業經費開支標準的,必須符合國家統一的規定。

      第四十九條 地方政府依據法定權限制定的規章和規定的行政措施,不得涉及減免中央預算收入、中央和地方預算共享收入,不得影響中央預算收入、中央和地方預算共享收入的征收;違反規定的,有關預算收入征收部門有權拒絕執行,并應當向上級預算收入征收部門和財政部報告。

      第五十條 各級政府應當加強對預算工作的領導,定期聽取財政部門有關預算執行情況的匯報,研究解決預算執行中出現的問題。

      第五十一條 政府財政部門有權對本級各部門及其所屬各單位的預算執行進行監督檢查,對各部門預算收支的情況和效果進行考核。

      政府財政部門有權對本級各預算收入征收部門征收預算收入的情況進行監督檢查,對擅自減征、免征、緩征及退還預算收入的,責令改正。

      第五十二條 政府財政部門應當每月向本級政府報告預算執行情況,具體報告內容和方式由本級政府規定。

      第五十三條 省、自治區、直轄市政府財政部門應當按照下列期限和方式向財政部報告本行政區域預算執行情況:

     ?。ㄒ唬╊A算收支旬報,按照財政部規定的內容編制,于每旬終了后3日內報送財政部;

     ?。ǘ╊A算收支月報,按照財政部規定的內容編制,于每月終了后5日內報送財政部;

     ?。ㄈ┟吭骂A算收支執行情況文字說明材料,于每月終了后10日內報送財政部;每季預算收支執行情況的全面分析材料于季度終了后15日內報送財政部;

     ?。ㄋ模┠陥蠹茨甓葲Q算的編制事項,依照預算法和本條例的有關規定執行。

      設區的市、自治州政府和縣級政府的財政部門和鄉、民族鄉、鎮政府向上一級政府財政部門編報預算收支執行情況的內容和報送期限,由上一級政府財政部門規定。

      第五十四條 各級財政、稅務、海關等預算收入征收部門應當每月按照財政部門規定的期限和要求,向財政部門和上級主管部門報送有關預算收入計劃執行情況,并附說明材料。

      第五十五條 中央國庫與地方國庫應當按照有關規定向財政部門編報預算收入入庫、解庫及庫款撥付情況的日報、旬報、月報和年報。

      第五十六條 政府財政部門、預算收入征收部門和國庫應當建立健全相互之間的預算收入對帳制度,在預算執行中按月、按年核對預算收入的收納及庫款撥付情況,保證預算收入的征收入庫和庫存金額準確無誤。

      第五十七條 各部門依照有關法律、行政法規和國家有關規定,對所屬各單位的預算執行情況,進行監督檢查。

      第五十八條 各部門應當按照本級政府財政部門規定的期限,向本級政府財政部門報送本部門有關預算收支、企業繳款完成情況等報表和文字說明材料。

      第五十九條 政府財政部門對要求追加預算支出、減少預算收入的事項應當嚴格審核;對需要動用預備費的,必須經本級政府批準。

    第五章 預算調整

      第六十條 預算調整方案由政府財政部門負責具體編制。預算調整方案應當列明調整的原因、項目、數額、措施及有關說明,經本級政府審定后,提請本級人民代表大會常務委員會審查和批準。

      第六十一條 接受上級返還或者補助的地方政府,應當按照上級政府規定的用途使用款項,不得擅自改變用途。

      政府有關部門以本級預算安排的資金撥付給下級政府有關部門的???,必須經本級政府財政部門同意并辦理預算劃轉手續。

      第六十二條 各部門、各單位的預算支出,必須按照本級政府財政部門批復的預算科目和數額執行,不得挪用;確需作出調整的,必須經本級政府財政部門同意。

      第六十三條 年度預算確定后,企業、事業單位改變隸屬關系,引起預算級次和關系變化的,應當在改變財務關系的同時,相應辦理預算劃轉。

    第六章 決算

      第六十四條 預算法第五十九條所稱“決算草案”,是指各級政府、各部門、各單位編制的未經法定程序審查和批準的預算收支的年度執行結果。

      第六十五條 財政部應當在每年第四季度部署編制決算草案的原則、要求、方法和報送期限,制發中央各部門決算、地方決算及其他有關決算的報表格式。

      縣級以上地方政府財政部門根據財政部的部署,部署編制本級政府各部門和下級政府決算草案的原則、要求、方法和報送期限,制發本級政府各部門決算、下級政府決算及其他有關決算的報表格式。

      第六十六條 地方政府財政部門根據上級政府財政部門的部署,制定本行政區域決算草案和本級各部門決算草案的具體編制辦法。

      各部門根據本級政府財政部門的部署,制定所屬各單位決算草案的具體編制辦法。

      第六十七條 政府財政部門、各部門、各單位在每一預算年度終了時,應當清理核實全年預算收入、支出數字和往來款項,做好決算數字的對帳工作。不得把本年度的收入和支出轉為下年度的收入和支出,不得把下年度的收入和支出列為本年度的收入和支出;不得把預算內收入和支出轉為預算之外,不得隨意把預算外收入和支出轉為預算之內。

      決算各項數字應當以經核實的基層單位匯總的會計數字為準,不得以估計數字替代,不得弄虛作假。

      第六十八條 各單位應當按照主管部門的布置,認真編制本單位決算草案,在規定期限內上報。

      各部門在審核匯總所屬各單位決算草案基礎上,連同本部門自身的決算收入和支出數字,匯編成本部門決算草案并附決算草案詳細說明,經部門行政領導簽章后,在規定期限內報本級政府財政部門審核。

      第六十九條 各級預算收入征收部門應當按照財政部門的要求,及時編報收入年報及有關資料。

      第七十條 財政部應當根據中央各部門決算草案匯總編制中央決算草案,報國務院審定后,由國務院提請全國人民代表大會常務委員會審查和批準。

      縣級以上地方各級政府財政部門根據本級各部門決算草案匯總編制本級決算草案,報本級政府審定后,由本級政府提請本級人民代表大會常務委員會審查和批準。

      鄉、民族鄉、鎮政府根據財政部門提供的年度預算收入和支出的執行結果,編制本級決算草案,提請本級人民代表大會審查和批準。

      第七十一條 對于年度預算執行中上下級財政之間按照規定需要清算的事項,應當在決算時辦理結算。

      第七十二條 縣級以上各級政府決算草案經本級人民代表大會常務委員會批準后,本級政府財政部門應當自批準之日起20日內向本級各部門批復決算。各部門應當自本級政府財政部門批復本部門決算之日起15日內向所屬各單位批復決算。

      第七十三條 縣級以上地方各級政府應當自本級人民代表大會常務委員會批準本級政府決算之日起30日內,將本級政府決算及下一級政府上報備案的決算匯總,報上一級政府備案。

    第七章 監督

      第七十四條 縣級以上各級政府應當接受本級人民代表大會及其常務委員會對預算執行情況和決算的監督,鄉級人民政府應當接受本級人民代表大會對預算執行情況和決算的監督;按照本級人民代表大會或其常務委員會的要求,報告預算執行情況;認真研究處理本級人民代表大會代表或者常務委員會組成人員有關改進預算管理的建議、批評和意見,并及時答復。

      第七十五條 各級政府應當加強對下級政府預算執行的監督,對下級政府在預算執行中違反法律、行政法規和國家方針政策的行為,依法予以制止和糾正;對本級預算執行中出現的問題,及時采取處理措施。

      下級政府應當接受上級政府對預算執行的監督;根據上級政府的要求,及時提供資料,如實反映情況,不得隱瞞、虛報;嚴格執行上級政府作出的有關決定,并將執行結果及時上報。

      第七十六條 各部門及其所屬各單位應當接受本級財政部門有關預算的監督檢查;按照本級財政部門的要求,如實提供有關預算資料;執行本級財政部門提出的檢查意見。

      第七十七條 各級審計機關應當依照《中華人民共和國審計法》以及有關法律、行政法規的規定,對本級預算執行情況,對本級各部門和下級政府預算的執行情況和決算,進行審計監督。

    第八章 附則

      第七十八條 預算法第七十四條所稱“擅自動用國庫庫款或者擅自以其他方式支配已入國庫的庫款”,是指:

     ?。ㄒ唬╊A算收入征收部門不經政府財政部門或者政府財政部門授權的機構同意退庫的;

     ?。ǘ╊A算收入征收部門將所收稅款和其他預算收入存入在國庫之外設立的過渡性帳戶、經費帳戶和其他帳戶的;

     ?。ㄈ┙浝韲鴰鞓I務的銀行未經有關政府財政部門同意,動用國庫庫款或者辦理退庫的;

     ?。ㄋ模┙浝韲鴰鞓I務的銀行違反規定將國庫庫款挪作他用的;

     ?。ㄎ澹┎患皶r收納、留解預算收入,或者延解、占壓國庫庫款的;

     ?。┎患皶r將預算撥款劃入用款單位帳戶,占壓政府財政部門撥付的預算資金的。

      第七十九條 本條例自發布之日起施行。


    三、企業財務通則(2006修訂)

    中華人民共和國財政部令

    (第41號)

      根據《國務院關于〈企業財務通則〉、〈企業會計準則〉的批復》(國函[1992]178號)的規定,財政部對《企業財務通則》(財政部令第4號)進行了修訂,修訂后的《企業財務通則》已經部務會議討論通過,現予公布,自2007年1月1日起施行。

    財政部部長 金人慶

    二○○六年十二月四日


    企業財務通則

    第一章 總則

      第一條 為了加強企業財務管理,規范企業財務行為,保護企業及其相關方的合法權益,推進現代企業制度建設,根據有關法律、行政法規的規定,制定本通則。

      第二條 在中華人民共和國境內依法設立的具備法人資格的國有及國有控股企業適用本通則。金融企業除外。

      其他企業參照執行。

      第三條 國有及國有控股企業(以下簡稱企業)應當確定內部財務管理體制,建立健全財務管理制度,控制財務風險。

      企業財務管理應當按照制定的財務戰略,合理籌集資金,有效營運資產,控制成本費用,規范收益分配及重組清算財務行為,加強財務監督和財務信息管理。

      第四條 財政部負責制定企業財務規章制度。

      各級財政部門(以下通稱主管財政機關)應當加強對企業財務的指導、管理、監督,其主要職責包括:

     ?。ㄒ唬┍O督執行企業財務規章制度,按照財務關系指導企業建立健全內部財務制度。

     ?。ǘ┲贫ù龠M企業改革發展的財政財務政策,建立健全支持企業發展的財政資金管理制度。

     ?。ㄈ┙⒔∪髽I年度財務會計報告審計制度,檢查企業財務會計報告質量。

     ?。ㄋ模嵤┢髽I財務評價,監測企業財務運行狀況。

     ?。ㄎ澹┭芯?、擬訂企業國有資本收益分配和國有資本經營預算的制度。

     ?。﹨⑴c審核屬于本級人民政府及其有關部門、機構出資的企業重要改革、改制方案。

     ?。ㄆ撸└鶕髽I財務管理的需要提供必要的幫助、服務。

      第五條 各級人民政府及其部門、機構,企業法人、其他組織或者自然人等企業投資者(以下通稱投資者),企業經理、廠長或者實際負責經營管理的其他領導成員(以下通稱經營者),依照法律、法規、本通則和企業章程的規定,履行企業內部財務管理職責。

      第六條 企業應當依法納稅。企業財務處理與稅收法律、行政法規規定不一致的,納稅時應當依法進行調整。

      第七條 各級人民政府及其部門、機構出資的企業,其財務關系隸屬同級財政機關。

    第二章 企業財務管理體制

      第八條 企業實行資本權屬清晰、財務關系明確、符合法人治理結構要求的財務管理體制。

      企業應當按照國家有關規定建立有效的內部財務管理級次。企業集團公司自行決定集團內部財務管理體制。

      第九條 企業應當建立財務決策制度,明確決策規則、程序、權限和責任等。法律、行政法規規定應當通過職工(代表)大會審議或者聽取職工、相關組織意見的財務事項,依照其規定執行。

      企業應當建立財務決策回避制度。對投資者、經營者個人與企業利益有沖突的財務決策事項,相關投資者、經營者應當回避。

      第十條 企業應當建立財務風險管理制度,明確經營者、投資者及其他相關人員的管理權限和責任,按照風險與收益均衡、不相容職務分離等原則,控制財務風險。

      第十一條 企業應當建立財務預算管理制度,以現金流為核心,按照實現企業價值最大化等財務目標的要求,對資金籌集、資產營運、成本控制、收益分配、重組清算等財務活動,實施全面預算管理。

      第十二條 投資者的財務管理職責主要包括:

     ?。ㄒ唬徸h批準企業內部財務管理制度、企業財務戰略、財務規劃和財務預算。

     ?。ǘQ定企業的籌資、投資、擔保、捐贈、重組、經營者報酬、利潤分配等重大財務事項。

     ?。ㄈQ定企業聘請或者解聘會計師事務所、資產評估機構等中介機構事項。

     ?。ㄋ模洜I者實施財務監督和財務考核。

     ?。ㄎ澹┌凑找幎ㄏ蛉Y或者控股企業委派或者推薦財務總監。

      投資者應當通過股東(大)會、董事會或者其他形式的內部機構履行財務管理職責,可以通過企業章程、內部制度、合同約定等方式將部分財務管理職責授予經營者。

      第十三條 經營者的財務管理職責主要包括:

     ?。ㄒ唬M訂企業內部財務管理制度、財務戰略、財務規劃,編制財務預算。

     ?。ǘ┙M織實施企業籌資、投資、擔保、捐贈、重組和利潤分配等財務方案,誠信履行企業償債義務。

     ?。ㄈ﹫绦袊矣嘘P職工勞動報酬和勞動保護的規定,依法繳納社會保險費、住房公積金等,保障職工合法權益。

     ?。ㄋ模┙M織財務預測和財務分析,實施財務控制。

     ?。ㄎ澹┚幹撇⑻峁┢髽I財務會計報告,如實反映財務信息和有關情況。

     ?。┡浜嫌嘘P機構依法進行審計、評估、財務監督等工作。

    第三章 資金籌集

      第十四條 企業可以接受投資者以貨幣資金、實物、無形資產、股權、特定債權等形式的出資。其中,特定債權是指企業依法發行的可轉換債券、符合有關規定轉作股權的債權等。

      企業接受投資者非貨幣資產出資時,法律、行政法規對出資形式、程序和評估作價等有規定的,依照其規定執行。

      企業接受投資者商標權、著作權、專利權及其他專有技術等無形資產出資的,應當符合法律、行政法規規定的比例。

      第十五條 企業依法以吸收直接投資、發行股份等方式籌集權益資金的,應當擬訂籌資方案,確定籌資規模,履行內部決策程序和必要的報批手續,控制籌資成本。

      企業籌集的實收資本,應當依法委托法定驗資機構驗資并出具驗資報告。

      第十六條 企業應當執行國家有關資本管理制度,在獲準工商登記后30日內,依據驗資報告等向投資者出具出資證明書,確定投資者的合法權益。

      企業籌集的實收資本,在持續經營期間可以由投資者依照法律、行政法規以及企業章程的規定轉讓或者減少,投資者不得抽逃或者變相抽回出資。

      除《公司法》等有關法律、行政法規另有規定外,企業不得回購本企業發行的股份。企業依法回購股份,應當符合有關條件和財務處理辦法,并經投資者決議。

      第十七條 對投資者實際繳付的出資超出注冊資本的差額(包括股票溢價),企業應當作為資本公積管理。

      經投資者審議決定后,資本公積用于轉增資本。國家另有規定的,從其規定。

      第十八條 企業從稅后利潤中提取的盈余公積包括法定公積金和任意公積金,可以用于彌補企業虧損或者轉增資本。法定公積金轉增資本后留存企業的部分,以不少于轉增前注冊資本的25%為限。

      第十九條 企業增加實收資本或者以資本公積、盈余公積轉增實收資本,由投資者履行財務決策程序后,辦理相關財務事項和工商變更登記。

      第二十條 企業取得的各類財政資金,區分以下情況處理:

     ?。ㄒ唬儆趪抑苯油顿Y、資本注入的,按照國家有關規定增加國家資本或者國有資本公積。

     ?。ǘ儆谕顿Y補助的,增加資本公積或者實收資本。國家撥款時對權屬有規定的,按規定執行;沒有規定的,由全體投資者共同享有。

     ?。ㄈ儆谫J款貼息、專項經費補助的,作為企業收益處理。

     ?。ㄋ模儆谡D貸、償還性資助的,作為企業負債管理。

     ?。ㄎ澹儆趶浹a虧損、救助損失或者其他用途的,作為企業收益處理。

      第二十一條 企業依法以借款、發行債券、融資租賃等方式籌集債務資金的,應當明確籌資目的,根據資金成本、債務風險和合理的資金需求,進行必要的資本結構決策,并簽訂書面合同。

      企業籌集資金用于固定資產投資項目的,應當遵守國家產業政策、行業規劃、自有資本比例及其他規定。

      企業籌集資金,應當按規定核算和使用,并誠信履行合同,依法接受監督。

    第四章 資產營運

      第二十二條 企業應當根據風險與收益均衡等原則和經營需要,確定合理的資產結構,并實施資產結構動態管理。

      第二十三條 企業應當建立內部資金調度控制制度,明確資金調度的條件、權限和程序,統一籌集、使用和管理資金。企業支付、調度資金,應當按照內部財務管理制度的規定,依據有效合同、合法憑證,辦理相關手續。

      企業向境外支付、調度資金應當符合國家有關外匯管理的規定。

      企業集團可以實行內部資金集中統一管理,但應當符合國家有關金融管理等法律、行政法規規定,并不得損害成員企業的利益。

      第二十四條 企業應當建立合同的財務審核制度,明確業務流程和審批權限,實行財務監控。

      企業應當加強應收款項的管理,評估客戶信用風險,跟蹤客戶履約情況,落實收賬責任,減少壞賬損失。

      第二十五條 企業應當建立健全存貨管理制度,規范存貨采購審批、執行程序,根據合同的約定以及內部審批制度支付貨款。

      企業選擇供貨商以及實施大宗采購,可以采取招標等方式進行。

      第二十六條 企業應當建立固定資產購建、使用、處置制度。

      企業自行選擇、確定固定資產折舊辦法,可以征詢中介機構、有關專家的意見,并由投資者審議批準。固定資產折舊辦法一經選用,不得隨意變更。確需變更的,應當說明理由,經投資者審議批準。

      企業購建重要的固定資產、進行重大技術改造,應當經過可行性研究,按照內部審批制度履行財務決策程序,落實決策和執行責任。

      企業在建工程項目交付使用后,應當在一個年度內辦理竣工決算。

      第二十七條 企業對外投資應當遵守法律、行政法規和國家有關政策的規定,符合企業發展戰略的要求,進行可行性研究,按照內部審批制度履行批準程序,落實決策和執行的責任。

      企業對外投資應當簽訂書面合同,明確企業投資權益,實施財務監管。依據合同支付投資款項,應當按照企業內部審批制度執行。

      企業向境外投資的,還應當經投資者審議批準,并遵守國家境外投資項目核準和外匯管理等相關規定。

      第二十八條 企業通過自創、購買、接受投資等方式取得的無形資產,應當依法明確權屬,落實有關經營、管理的財務責任。

      無形資產出現轉讓、租賃、質押、授權經營、連鎖經營、對外投資等情形時,企業應當簽訂書面合同,明確雙方的權利義務,合理確定交易價格。

      第二十九條 企業對外擔保應當符合法律、行政法規及有關規定,根據被擔保單位的資信及償債能力,按照內部審批制度采取相應的風險控制措施,并設立備查賬簿登記,實行跟蹤監督。

      企業對外捐贈應當符合法律、行政法規及有關財務規定,制定實施方案,明確捐贈的范圍和條件,落實執行責任,嚴格辦理捐贈資產的交接手續。

      第三十條 企業從事期貨、期權、證券、外匯交易等業務或者委托其他機構理財,不得影響主營業務的正常開展,并應當簽訂書面合同,建立交易報告制度,定期對賬,控制風險。

      第三十一條 企業從事代理業務,應當嚴格履行合同,實行代理業務與自營業務分賬管理,不得挪用客戶資金、互相轉嫁經營風險。

      第三十二條 企業應當建立各項資產損失或者減值準備管理制度。各項資產損失或者減值準備的計提標準,一經選用,不得隨意變更。企業在制訂計提標準時可以征詢中介機構、有關專家的意見。

      對計提損失或者減值準備后的資產,企業應當落實監管責任。能夠收回或者繼續使用以及沒有證據證明實際損失的資產,不得核銷。

      第三十三條 企業發生的資產損失,應當及時予以核實、查清責任,追償損失,按照規定程序處理。

      企業重組中清查出的資產損失,經批準后依次沖減未分配利潤、盈余公積、資本公積和實收資本。

      第三十四條 企業以出售、抵押、置換、報廢等方式處理資產時,應當按照國家有關規定和企業內部財務管理制度規定的權限和程序進行。其中,處理主要固定資產涉及企業經營業務調整或者資產重組的,應當根據投資者審議通過的業務調整或者資產重組方案實施。

      第三十五條 企業發生關聯交易的,應當遵守國家有關規定,按照獨立企業之間的交易計價結算。投資者或者經營者不得利用關聯交易非法轉移企業經濟利益或者操縱關聯企業的利潤。

    第五章 成本控制

      第三十六條 企業應當建立成本控制系統,強化成本預算約束,推行質量成本控制辦法,實行成本定額管理、全員管理和全過程控制。

      第三十七條 企業實行費用歸口、分級管理和預算控制,應當建立必要的費用開支范圍、標準和報銷審批制度。

      第三十八條 企業技術研發和科技成果轉化項目所需經費,可以通過建立研發準備金籌措,據實列入相關資產成本或者當期費用。

      符合國家規定條件的企業集團,可以集中使用研發費用,用于企業主導產品和核心技術的自主研發。

      第三十九條 企業依法實施安全生產、清潔生產、污染治理、地質災害防治、生態恢復和環境保護等所需經費,按照國家有關標準列入相關資產成本或者當期費用。

      第四十條 企業發生銷售折扣、折讓以及支付必要的傭金、回扣、手續費、勞務費、提成、返利、進場費、業務獎勵等支出的,應當簽訂相關合同,履行內部審批手續。

      企業開展進出口業務收取或者支付的傭金、保險費、運費,按照合同規定的價格條件處理。

      企業向個人以及非經營單位支付費用的,應當嚴格履行內部審批及支付的手續。

      第四十一條 企業可以根據法律、法規和國家有關規定,對經營者和核心技術人員實行與其他職工不同的薪酬辦法,屬于本級人民政府及其部門、機構出資的企業,應當將薪酬辦法報主管財政機關備案。

      第四十二條 企業應當按照勞動合同及國家有關規定支付職工報酬,并為從事高危作業的職工繳納團體人身意外傷害保險費,所需費用直接作為成本(費用)列支。

      經營者可以在工資計劃中安排一定數額,對企業技術研發、降低能源消耗、治理“三廢”、促進安全生產、開拓市場等作出突出貢獻的職工給予獎勵。

      第四十三條 企業應當依法為職工支付基本醫療、基本養老、失業、工傷等社會保險費,所需費用直接作為成本(費用)列支。

      已參加基本醫療、基本養老保險的企業,具有持續盈利能力和支付能力的,可以為職工建立補充醫療保險和補充養老保險,所需費用按照省級以上人民政府規定的比例從成本(費用)中提取。超出規定比例的部分,由職工個人負擔。

      第四十四條 企業為職工繳納住房公積金以及職工住房貨幣化分配的財務處理,按照國家有關規定執行。

      職工教育經費按照國家規定的比例提取,專項用于企業職工后續職業教育和職業培訓。

      工會經費按照國家規定比例提取并撥繳工會。

      第四十五條 企業應當依法繳納行政事業性收費、政府性基金以及使用或者占用國有資源的費用等。

      企業對沒有法律法規依據或者超過法律法規規定范圍和標準的各種攤派、收費、集資,有權拒絕。

      第四十六條 企業不得承擔屬于個人的下列支出:

     ?。ㄒ唬蕵?、健身、旅游、招待、購物、饋贈等支出。

     ?。ǘ┵徺I商業保險、證券、股權、收藏品等支出。

     ?。ㄈ﹤€人行為導致的罰款、賠償等支出。

     ?。ㄋ模┵徺I住房、支付物業管理費等支出。

     ?。ㄎ澹蓚€人承擔的其他支出。

    第六章 收益分配

      第四十七條 投資者、經營者及其他職工履行本企業職務或者以企業名義開展業務所得的收入,包括銷售收入以及對方給予的銷售折扣、折讓、傭金、回扣、手續費、勞務費、提成、返利、進場費、業務獎勵等收入,全部屬于企業。

      企業應當建立銷售價格管理制度,明確產品或者勞務的定價和銷售價格調整的權限、程序與方法,根據預期收益、資金周轉、市場競爭、法律規范約束等要求,采取相應的價格策略,防范銷售風險。

      第四十八條 企業出售股權投資,應當按照規定的程序和方式進行。股權投資出售底價,參照資產評估結果確定,并按照合同約定收取所得價款。在履行交割時,對尚未收款部分的股權投資,應當按照合同的約定結算,取得受讓方提供的有效擔保。

      上市公司國有股減持所得收益,按照國務院的規定處理。

      第四十九條 企業發生的年度經營虧損,依照稅法的規定彌補。稅法規定年限內的稅前利潤不足彌補的,用以后年度的稅后利潤彌補,或者經投資者審議后用盈余公積彌補。

      第五十條 企業年度凈利潤,除法律、行政法規另有規定外,按照以下順序分配:

     ?。ㄒ唬浹a以前年度虧損。

     ?。ǘ┨崛?0%法定公積金。法定公積金累計額達到注冊資本50%以后,可以不再提取。

     ?。ㄈ┨崛∪我夤e金。任意公積金提取比例由投資者決議。

     ?。ㄋ模┫蛲顿Y者分配利潤。企業以前年度未分配的利潤,并入本年度利潤,在充分考慮現金流量狀況后,向投資者分配。屬于各級人民政府及其部門、機構出資的企業,應當將應付國有利潤上繳財政。

      國有企業可以將任意公積金與法定公積金合并提取。股份有限公司依法回購后暫未轉讓或者注銷的股份,不得參與利潤分配;以回購股份對經營者及其他職工實施股權激勵的,在擬訂利潤分配方案時,應當預留回購股份所需利潤。

      第五十一條 企業彌補以前年度虧損和提取盈余公積后,當年沒有可供分配的利潤時,不得向投資者分配利潤,但法律、行政法規另有規定的除外。

      第五十二條 企業經營者和其他職工以管理、技術等要素參與企業收益分配的,應當按照國家有關規定在企業章程或者有關合同中對分配辦法作出規定,并區別以下情況處理:

     ?。ㄒ唬┤〉闷髽I股權的,與其他投資者一同進行企業利潤分配。

     ?。ǘ]有取得企業股權的,在相關業務實現的利潤限額和分配標準內,從當期費用中列支。

    第七章 重組清算

      第五十三條 企業通過改制、產權轉讓、合并、分立、托管等方式實施重組,對涉及資本權益的事項,應當由投資者或者授權機構進行可行性研究,履行內部財務決策程序,并組織開展以下工作:

     ?。ㄒ唬┣宀樨敭a,核實債務,委托會計師事務所審計。

     ?。ǘ┲朴喡毠ぐ仓梅桨?,聽取重組企業的職工、職工代表大會的意見或者提交職工代表大會審議。

     ?。ㄈ┡c債權人協商,制訂債務處置或者承繼方案。

     ?。ㄋ模┪性u估機構進行資產評估,并以評估價值作為凈資產作價或者折股的參考依據。

     ?。ㄎ澹M訂股權設置方案和資本重組實施方案,經過審議后履行報批手續。

      第五十四條 企業采取分立方式進行重組,應當明晰分立后的企業產權關系。

      企業劃分各項資產、債務以及經營業務,應當按照業務相關性或者資產相關性原則制訂分割方案。對不能分割的整體資產,在評估機構評估價值的基礎上,經分立各方協商,由擁有整體資產的一方給予他方適當經濟補償。

      第五十五條 企業可以采取新設或者吸收方式進行合并重組。企業合并前的各項資產、債務以及經營業務,由合并后的企業承繼,并應當明確合并后企業的產權關系以及各投資者的出資比例。

      企業合并的資產稅收處理應當符合國家有關稅法的規定,合并后凈資產超出注冊資本的部分,作為資本公積;少于注冊資本的部分,應當變更注冊資本或者由投資者補足出資。

      對資不抵債的企業以承擔債務方式合并的,合并方應當制定企業重整措施,按照合并方案履行償還債務責任,整合財務資源。

      第五十六條 企業實行托管經營,應當由投資者決定,并簽訂托管協議,明確托管經營的資產負債狀況、托管經營目標、托管資產處置權限以及收益分配辦法等,并落實財務監管措施。

      受托企業應當根據托管協議制訂相關方案,重組托管企業的資產與債務。未經托管企業投資者同意,不得改組、改制托管企業,不得轉讓托管企業及轉移托管資產、經營業務,不得以托管企業名義或者以托管資產對外擔保。

      第五十七條 企業進行重組時,對已占用的國有劃撥土地應當按照有關規定進行評估,履行相關手續,并區別以下情況處理:

     ?。ㄒ唬├^續采取劃撥方式的,可以不納入企業資產管理,但企業應當明確劃撥土地使用權權益,并按規定用途使用,設立備查賬簿登記。國家另有規定的除外。

     ?。ǘ┎扇∽鲀r入股方式的,將應繳納的土地出讓金轉作國家資本,形成的國有股權由企業重組前的國有資本持有單位或者主管財政機關確認的單位持有。

     ?。ㄈ┎扇〕鲎尫绞降?,由企業購買土地使用權,支付出讓費用。

     ?。ㄋ模┎扇∽赓U方式的,由企業租賃使用,租金水平參照銀行同期貸款利率確定,并在租賃合同中約定。

      企業進行重組時,對已占用的水域、探礦權、采礦權、特許經營權等國有資源,依法可以轉讓的,比照前款處理。

      第五十八條 企業重組過程中,對拖欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用以及欠繳的基本社會保險費、住房公積金,應當以企業現有資產優先清償。

      第五十九條 企業被責令關閉、依法破產、經營期限屆滿而終止經營的,或者經投資者決議解散的,應當按照法律、法規和企業章程的規定實施清算。清算財產變賣底價,參照資產評估結果確定。國家另有規定的,從其規定。

      企業清算結束,應當編制清算報告,委托會計師事務所審計,報投資者或者人民法院確認后,向相關部門、債權人以及其他的利益相關人通告。其中,屬于各級人民政府及其部門、機構出資的企業,其清算報告應當報送主管財政機關。

      第六十條 企業解除職工勞動關系,按照國家有關規定支付的經濟補償金或者安置費,除正常經營期間發生的列入當期費用以外,應當區別以下情況處理:

     ?。ㄒ唬┢髽I重組中發生的,依次從未分配利潤、盈余公積、資本公積、實收資本中支付。

     ?。ǘ┢髽I清算時發生的,以企業扣除清算費用后的清算財產優先清償。

    第八章 信息管理

      第六十一條 企業可以結合經營特點,優化業務流程,建立財務和業務一體化的信息處理系統,逐步實現財務、業務相關信息一次性處理和實時共享。

      第六十二條 企業應當逐步創造條件,實行統籌企業資源計劃,全面整合和規范財務、業務流程,對企業物流、資金流、信息流進行一體化管理和集成運作。

      第六十三條 企業應當建立財務預警機制,自行確定財務危機警戒標準,重點監測經營性凈現金流量與到期債務、企業資產與負債的適配性,及時溝通企業有關財務危機預警的信息,提出解決財務危機的措施和方案。

      第六十四條 企業應當按照有關法律、行政法規和國家統一的會計制度的規定,按時編制財務會計報告,經營者或者投資者不得拖延、阻撓。

      第六十五條 企業應當按照規定向主管財政機關報送月份、季度、年度財務會計報告等材料,不得在報送的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實。主管財政機關應當根據企業的需要提供必要的培訓和技術支持。

      企業對外提供的年度財務會計報告,應當依法經過會計師事務所審計。國家另有規定的,從其規定。

      第六十六條 企業應當在年度內定期向職工公開以下信息:

     ?。ㄒ唬┞毠趧訄蟪?、養老、醫療、工傷、住房、培訓、休假等信息。

     ?。ǘ┙洜I者報酬實施方案。

     ?。ㄈ┠甓蓉攧諘媹蟾鎸徲嬊闆r。

     ?。ㄋ模┢髽I重組涉及的資產評估及處置情況。

     ?。ㄎ澹┢渌婪☉敼_的信息。

      第六十七條 主管財政機關應當建立健全企業財務評價體系,主要評估企業內部財務控制的有效性,評價企業的償債能力、盈利能力、資產營運能力、發展能力和社會貢獻。評估和評價的結果可以通過適當方式向社會發布。

      第六十八條 主管財政機關及其工作人員應當恰當使用所掌握的企業財務信息,并依法履行保密義務,不得利用企業的財務信息謀取私利或者損害企業利益。

    第九章 財務監督

      第六十九條 企業應當依法接受主管財政機關的財務監督和國家審計機關的財務審計。

      第七十條 經營者在經營過程中違反本通則有關規定的,投資者可以依法追究經營者的責任。

      第七十一條 企業應當建立、健全內部財務監督制度。

      企業設立監事會或者監事人員的,監事會或者監事人員依照法律、行政法規、本通則和企業章程的規定,履行企業內部財務監督職責。

      經營者應當實施內部財務控制,配合投資者或者企業監事會以及中介機構的檢查、審計工作。

      第七十二條 企業和企業負有直接責任的主管人員和其他人員有以下行為之一的,縣級以上主管財政機關可以責令限期改正、予以警告,有違法所得的,沒收違法所得,并可以處以不超過違法所得3倍、但最高不超過3萬元的罰款;沒有違法所得的,可以處以1萬元以下的罰款。

     ?。ㄒ唬┻`反本通則第三十九條、四十條、四十二條第一款、四十三條、四十六條規定列支成本費用的。

     ?。ǘ┻`反本通則第四十七條第一款規定截留、隱瞞、侵占企業收入的。

     ?。ㄈ┻`反本通則第五十條、五十一條、五十二條規定進行利潤分配的。但依照《公司法》設立的企業不按本通則第五十條第一款第二項規定提取法定公積金的,依照《公司法》的規定予以處罰。

     ?。ㄋ模┻`反本通則第五十七條規定處理國有資源的。

     ?。ㄎ澹┎话幢就▌t第五十八條規定清償職工債務的。

      第七十三條 企業和企業負有直接責任的主管人員和其他人員有以下行為之一的,縣級以上主管財政機關可以責令限期改正、予以警告。

     ?。ㄒ唬┪窗幢就▌t規定建立健全各項內部財務管理制度的。

     ?。ǘ﹥炔控攧展芾碇贫让黠@與法律、行政法規和通用的企業財務規章制度相抵觸,且不按主管財政機關要求修正的。

      第七十四條 企業和企業負有直接責任的主管人員和其他人員不按本通則第六十四條、第六十五條規定編制、報送財務會計報告等材料的,縣級以上主管財政機關可以依照《公司法》、《企業財務會計報告條例》的規定予以處罰。

      第七十五條 企業在財務活動中違反財政、稅收等法律、行政法規的,依照《財政違法行為處罰處分條例》(國務院令第427號)及有關稅收法律、行政法規的規定予以處理、處罰。

      第七十六條 主管財政機關以及政府其他部門、機構有關工作人員,在企業財務管理中濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊或者泄露國家機密、企業商業秘密的,依法進行處理。

    第十章 附則

      第七十七條 實行企業化管理的事業單位比照適用本通則。

      第七十八條 本通則自2007年1月1日起施行。

    四、企業資產損失財務處理暫行辦法

    財政部關于印發《企業資產損失財務處理暫行辦法》的通知

    (財企[2003]233號)

    國務院各部委、各直屬機構、各省、自治區、直轄市,計劃單列市財政廳(局),各中央管理企業:

      為了建立、健全企業內部控制制度,規范企業資產損失處理行為,加強企業財務管理,根據《企業財務通則》的有關規定,我們制定了《企業資產損失財務處理暫行辦法》,現予印發。執行中有什么問題,請及時向我部反映。

    二OO三年九月三日


    企業資產損失財務處理暫行辦法

      第一條 為了建立、健全企業內部控制制度,規范企業資產損失財務管理行為,加強企業財務管理,根據《企業財務通則》的規定,制定本辦法。

      第二條 資產損失是指企業實際發生的各項資產的滅失,包括壞賬損失、存貨損失、固定資產及在建工程損失、擔保損失、股權投資或者債權投資損失以及經營證券、期貨、外匯交易損失等。

      第三條 壞賬損失是指企業確定不能收回的各種應收款項,企業壞賬損失根據《財政部 關于建立健全企業應收款項管理制度的通知》(財企[2002]513號)的規定確認。

      第四條 存貨、固定資產及在建工程等實物資產盤盈、盤虧凈損失,依據完整、有效的清查盤點明細資料和企業內部有關責任部門審定結果確認。

      存貨、固定資產及在建工程等實物資產毀損、報廢、霉爛變質、超過保持期且無轉讓價值,經過專業的質量檢測或者技術鑒定的,扣除殘值、保險賠償和責任人員賠償后的余額,根據質量檢測結果、保險理賠資料等確認為資產損失。車輛、船舶、鍋爐、電梯等資產毀損、報廢,國家另有規定的,從其規定。

      第五條 企業發生的股權投資損失,分別以下情況確認:

     ?。ㄒ唬Σ痪哂锌刂茩嗟墓蓹嗤顿Y,投資期限屆滿或者投資期限已超過10年,且被投資單位因3連貫年經營虧損導致資不抵債的,企業根據被投資單位經注冊會計師審計的資產負債表、損益表確認投資損失;被投資單位破產、注銷工商登記或者縣級以上人民政府決定關閉等,企業根據取得的相關法律文件、資料確認投資損失。

     ?。ǘ哂锌刂茩嗟墓蓹嗤顿Y,被投資企業由于經營虧損的,企業就當按照權益法核算投資損失; 被投資企業由于違法經營或其他原因導致終止的,企業依據被投資企業注銷工商登記或者被依法關閉、宣告破產等法律文件及其清算報告確認投資損失;如果轉讓股權投資,企業依據第一次的股權轉讓協議、被投資企業董事會決議確認投資損益。

      第六條 企業發生的債權投資損失,屬于債券投資的,按照本辦法第九條的規定確認:屬于債券以外的其他債權投資的,區別以下情形確認:

     ?。ㄒ唬┍煌顿Y方已經終止的,根據被投資方清算報告確認。

     ?。ǘ┍煌顿Y方尚未終止的,可以根據與有關當事方千分之一的債權轉讓或者清償協議確認,但投資期限未滿的,有關協議就當進行公證;如果涉訴,就當根據有關法律文件、資料確認。

      第七條 由于自然災害或者其他意外事故等不可抗力因素造成的資產損失,扣除殘值、保險賠款或者其他責任賠償后的余額,企業就當根據自然災害或者意外事故的證據、保險理賠資料,確認為資產損失。

      由于刑事犯罪造成的資產損失,企業就當根據司法機關結案材料,扣除殘值、保險賠款或者其他責任賠償后,將余額確認為資產損失。

      第八條 企業對外擔保承擔連帶責任導致資產損失,應當依法行使索權,落實內部追債責任。對追回的債權,按照本辦法第三條的規定確認壞賬損失。

      第九條 企業經營期貨、證券、外匯交易發生的損失,根據企業內部業務授權資料,依據有關交易結算機構提供的合法的交易資金結算單據逐筆確認。超出內部業務授權范圍的交易損失,企業就當追究業務人員的經濟責任。

      第十條 企業發生資產損失,就當按照以下內部程序處理:

     ?。ㄒ唬┢髽I內部有關責任部門經過取證,提出報告,闡明資產損失的原因和事實;

     ?。ǘ┢髽I內部審計(監察)部門經過追查責任,提出結案意見;

     ?。ㄈ┥婕霸V訟的資產損失,企業就當委托律師出具法律意見書;

     ?。ㄋ模┢髽I財務管理部門經過審核后,對確認的資產損失提出財務處理意見,按照企業內部管理制度提交董事會或者經理(廠長)辦公會審定。

      第十一條 企業對屬于違法,違紀行為造成的資產損失,就當按照有關法律、法規以及黨紀、政紀和企業內部管理規章的規定,對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員予以處理;涉嫌犯罪的,應當移交司法機關追究其法律責任。

      第十二條 企業在生產經營期間發生的資產損失,應當及時清查核實,作為本期損益處理,按照會計制度規定的方法進行核算。

      企業處理的資產損失,注冊會計師在審計企業財務報告時予以重點關注,并在財務會計報告中予以披露。

      第十三條 企業由于以下情形而清查全部資產的,清查的資產損失可以核銷所有者權益:

     ?。ㄒ唬┢髽I合并或者分立;

     ?。ǘ嵤┕局聘慕?;

     ?。ㄈ┓枪局破髽I整體出售;

     ?。ㄋ模└鶕嘘P規定清產核資;

     ?。ㄎ澹┮婪ㄇ謇碚D或者變更管理關系;

     ?。┢渌婪ǜ淖兤髽I組織形式行為。

      第十四條 國有企業涉及本辦法第十三條規定可以核銷所有者權益的資損失,應當根據企業董事會或者經理(廠長)辦公會審定的意見,上報企業國有資本持有單位按《企業國有資產監督管理條例》有關規定處理。

      國有資產監督管理機構對由其履行出資人職責的國有企業審批核銷國有權益,應當抄送企業的主管財政機關,其中審批處理的資產損失涉及企業損益的,應當事先征求管財政機關的意見。

      第十五條 依法宣告破產的企業,進入破產程序以后,不得自行核銷資產損失,在人民法院受理破案前6個月至破產宣告之日的期間內,破產企業以下行為無效,由此造成損失的資產應當由清算機構依法追回:

     ?。ㄒ唬╇[匿、私分或者無償轉讓資產;

     ?。ǘ┓钦簝r出售資產;

     ?。ㄈυ瓉頉]有資產擔保的債務提供資產擔保;

     ?。ㄋ模┨崆扒鍍斘吹狡趥鶆?;

     ?。ㄎ澹┓艞壸约旱膫鶛?。

      第十六條 各省、自治區、直轄市、計劃單列財政廳(局)可以根據本辦法,結合本地區具體情況制定實施細則。

      第十七條 本辦法自2003年10月5日起執行。

    五、企業財務會計報告條例

    中華人民共和國國務院令

    (第287號)

    現公布《企業財務會計報告條例》,自2001年1月1日起施行?!?/span>

    總理 朱镕基

    二000年六月二十一日


    企業財務會計報告條例

    第一章 總則

      第一條 為了規范企業財務會計報告,保證財務會計報告的真實、完整,根據《中華人民共和國會計法》,制定本條例。

      第二條 企業(包括公司,下同)編制和對外提供財務會計報告,應當遵守本條例。

      本條例所稱財務會計報告,是指企業對外提供的反映企業某一特定日期財務狀況和某一會計期間經營成果、現金流量的文件。

      第三條 企業不得編制和對外提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告。

      企業負責人對本企業財務會計報告的真實性、完整性負責。

      第四條 任何組織或者個人不得授意、指使、強令企業編制和對外提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告。

      第五條 注冊會計師、會計師事務所審計企業財務會計報告,應當依照有關法律、行政法規以及注冊會計師執業規則的規定進行,并對所出具的審計報告負責。

    第二章 財務會計報告的構成

      第六條 財務會計報告分為年度、半年度、季度和月度財務會計報告。

      第七條 年度、半年度財務會計報告應當包括:

     ?。ㄒ唬媹蟊?;

     ?。ǘ媹蟊砀阶?;

     ?。ㄈ┴攧涨闆r說明書。

      會計報表應當包括資產負債表、利潤表、現金流量表及相關附表。

      第八條 季度、月度財務會計報告通常僅指會計報表,會計報表至少應當包括資產負債表和利潤表。國家統一的會計制度規定季度、月度財務會計報告需要編制會計報表附注的,從其規定。

      第九條 資產負債表是反映企業在某一特定日期財務狀況的報表。資產負債表應當按照資產、負債和所有者權益(或者股東權益,下同)分類分項列示。其中,資產、負債和所有者權益的定義及列示應當遵循下列規定:

     ?。ㄒ唬┵Y產,是指過去的交易、事項形成并由企業擁有或者控制的資源,該資源預期會給企業帶來經濟利益。在資產負債表上,資產應當按照其流動性分類分項列示,包括流動資產、長期投資、固定資產、無形資產及其他資產。銀行、保險公司和非銀行金融機構的各項資產有特殊性的,按照其性質分類分項列示。

     ?。ǘ┴搨?,是指過去的交易、事項形成的現時義務,履行該義務預期會導致經濟利益流出企業。在資產負債表上,負債應當按照其流動性分類分項列示,包括流動負債、長期負債等。銀行、保險公司和非銀行金融機構的各項負債有特殊性的,按照其性質分類分項列示。

     ?。ㄈ┧姓邫嘁?,是指所有者在企業資產中享有的經濟利益,其金額為資產減去負債后的余額。在資產負債表上,所有者權益應當按照實收資本(或者股本)、資本公積、盈余公積、未分配利潤等項目分項列示。

      第十條 利潤表是反映企業在一定會計期間經營成果的報表。利潤表應當按照各項收入、費用以及構成利潤的各個項目分類分項列示。其中,收入、費用和利潤的定義及列示應當遵循下列規定:

     ?。ㄒ唬┦杖?,是指企業在銷售商品、提供勞務及讓渡資產使用權等日?;顒又兴纬傻慕洕娴目偭魅?。收入不包括為第三方或者客戶代收的款項。在利潤表上,收入應當按照其重要性分項列示。

     ?。ǘ┵M用,是指企業為銷售商品、提供勞務等日?;顒铀l生的經濟利益的流出。在利潤表上,費用應當按照其性質分項列示。

     ?。ㄈ├麧?,是指企業在一定會計期間的經營成果。在利潤表上,利潤應當按照營業利潤、利潤總額和凈利潤等利潤的構成分類分項列示。

      第十一條 現金流量表是反映企業一定會計期間現金和現金等價物(以下簡稱現金)流入和流出的報表?,F金流量表應當按照經營活動、投資活動和籌資活動的現金流量分類分項列示。其中,經營活動、投資活動和籌資活動的定義及列示應當遵循下列規定:

     ?。ㄒ唬┙洜I活動,是指企業投資活動和籌資活動以外的所有交易和事項。在現金流量表上,經營活動的現金流量應當按照其經營活動的現金流入和流出的性質分項列示;銀行、保險公司和非銀行金融機構的經營活動按照其經營活動特點分項列示。

     ?。ǘ┩顿Y活動,是指企業長期資產的購建和不包括在現金等價物范圍內的投資及其處置活動。在現金流量表上,投資活動的現金流量應當按照其投資活動的現金流入和流出的性質分項列示。

     ?。ㄈ┗I資活動,是指導致企業資本及債務規模和構成發生變化的活動。在現金流量表上,籌資活動的現金流量應當按照其籌資活動的現金流入和流出的性質分項列示。

      第十二條 相關附表是反映企業財務狀況、經營成果和現金流量的補充報表,主要包括利潤分配表以及國家統一的會計制度規定的其他附表。

      利潤分配表是反映企業一定會計期間對實現凈利潤以及以前年度未分配利潤的分配或者虧損彌補的報表。利潤分配表應當按照利潤分配各個項目分類分項列示。

      第十三條 年度、半年度會計報表至少應當反映兩個年度或者相關兩個期間的比較數據。

      第十四條 會計報表附注是為便于會計報表使用者理解會計報表的內容而對會計報表的編制基礎、編制依據、編制原則和方法及主要項目等所作的解釋。會計報表附注至少應當包括下列內容:

     ?。ㄒ唬┎环匣緯嫾僭O的說明;

     ?。ǘ┲匾獣嬚吆蜁嫻烙嫾捌渥兏闆r、變更原因及其對財務狀況和經營成果的影響;

     ?。ㄈ┗蛴惺马椇唾Y產負債表日后事項的說明;

     ?。ㄋ模╆P聯方關系及其交易的說明;

     ?。ㄎ澹┲匾Y產轉讓及其出售情況;

     ?。┢髽I合并、分立;

     ?。ㄆ撸┲卮笸顿Y、融資活動;

     ?。ò耍媹蟊碇兄匾椖康拿骷氋Y料;

     ?。ň牛┯兄诶斫夂头治鰰媹蟊硇枰f明的其他事項。

      第十五條 財務情況說明書至少應當對下列情況作出說明:

     ?。ㄒ唬┢髽I生產經營的基本情況;

     ?。ǘ├麧檶崿F和分配情況;

     ?。ㄈ┵Y金增減和周轉情況;

     ?。ㄋ模ζ髽I財務狀況、經營成果和現金流量有重大影響的其他事項。

    第三章 財務會計報告的編制

      第十六條 企業應當于年度終了編報年度財務會計報告。國家統一的會計制度規定企業應當編報半年度、季度和月度財務會計報告的,從其規定。

      第十七條 企業編制財務會計報告,應當根據真實的交易、事項以及完整、準確的賬簿記錄等資料,并按照國家統一的會計制度規定的編制基礎、編制依據、編制原則和方法。

      企業不得違反本條例和國家統一的會計制度規定,隨意改變財務會計報告的編制基礎、編制依據、編制原則和方法。

      任何組織或者個人不得授意、指使、強令企業違反本條例和國家統一的會計制度規定,改變財務會計報告的編制基礎、編制依據、編制原則和方法。

      第十八條 企業應當依照本條例和國家統一的會計制度規定,對會計報表中各項會計要素進行合理的確認和計量,不得隨意改變會計要素的確認和計量標準。

      第十九條 企業應當依照有關法律、行政法規和本條例規定的結賬日進行結賬,不得提前或者延遲。年度結賬日為公歷年度每年的12月31日;半年度、季度、月度結賬日分別為公歷年度每半年、每季、每月的最后一天。

      第二十條 企業在編制年度財務會計報告前,應當按照下列規定,全面清查資產、核實債務:

     ?。ㄒ唬┙Y算款項,包括應收款項、應付款項、應交稅金等是否存在,與債務、債權單位的相應債務、債權金額是否一致;

     ?。ǘ┰牧?、在產品、自制半成品、庫存商品等各項存貨的實存數量與賬面數量是否一致,是否有報廢損失和積壓物資等;

     ?。ㄈ└黜椡顿Y是否存在,投資收益是否按照國家統一的會計制度規定進行確認和計量;

     ?。ㄋ模┓课萁ㄖ?、機器設備、運輸工具等各項固定資產的實存數量與賬面數量是否一致;

     ?。ㄎ澹┰诮üこ痰膶嶋H發生額與賬面記錄是否一致;

     ?。┬枰宀?、核實的其他內容。

      企業通過前款規定的清查、核實,查明財產物資的實存數量與賬面數量是否一致、各項結算款項的拖欠情況及其原因、材料物資的實際儲備情況、各項投資是否達到預期目的、固定資產的使用情況及其完好程度等。企業清查、核實后,應當將清查、核實的結果及其處理辦法向企業的董事會或者相應機構報告,并根據國家統一的會計制度的規定進行相應的會計處理。

      企業應當在年度中間根據具體情況,對各項財產物資和結算款項進行重點抽查、輪流清查或者定期清查。

      第二十一條 企業在編制財務會計報告前,除應當全面清查資產、核實債務外,還應當完成下列工作:

     ?。ㄒ唬┖藢Ω鲿嬞~簿記錄與會計憑證的內容、金額等是否一致,記賬方向是否相符;

     ?。ǘ┮勒毡緱l例規定的結賬日進行結賬,結出有關會計賬簿的余額和發生額,并核對各會計賬簿之間的余額;

     ?。ㄈz查相關的會計核算是否按照國家統一的會計制度的規定進行;

     ?。ㄋ模τ趪医y一的會計制度沒有規定統一核算方法的交易、事項,檢查其是否按照會計核算的一般原則進行確認和計量以及相關賬務處理是否合理;

     ?。ㄎ澹z查是否存在因會計差錯、會計政策變更等原因需要調整前期或者本期相關項目。

      在前款規定工作中發現問題的,應當按照國家統一的會計制度的規定進行處理。

      第二十二條 企業編制年度和半年度財務會計報告時,對經查實后的資產、負債有變動的,應當按照資產、負債的確認和計量標準進行確認和計量,并按照國家統一的會計制度的規定進行相應的會計處理。

      第二十三條 企業應當按照國家統一的會計制度規定的會計報表格式和內容,根據登記完整、核對無誤的會計賬簿記錄和其他有關資料編制會計報表,做到內容完整、數字真實、計算準確,不得漏報或者任意取舍。

      第二十四條 會計報表之間、會計報表各項目之間,凡有對應關系的數字,應當相互一致;會計報表中本期與上期的有關數字應當相互銜接。

      第二十五條 會計報表附注和財務情況說明書應當按照本條例和國家統一的會計制度的規定,對會計報表中需要說明的事項作出真實、完整、清楚的說明。

      第二十六條 企業發生合并、分立情形的,應當按照國家統一的會計制度的規定編制相應的財務會計報告。

      第二十七條 企業終止營業的,應當在終止營業時按照編制年度財務會計報告的要求全面清查資產、核實債務、進行結賬,并編制財務會計報告;在清算期間,應當按照國家統一的會計制度的規定編制清算期間的財務會計報告。

      第二十八條 按照國家統一的會計制度的規定,需要編制合并會計報表的企業集團,母公司除編制其個別會計報表外,還應當編制企業集團的合并會計報表。

      企業集團合并會計報表,是指反映企業集團整體財務狀況、經營成果和現金流量的會計報表。

    第四章 財務會計報告的對外提供

      第二十九條 對外提供的財務會計報告反映的會計信息應當真實、完整。

      第三十條 企業應當依照法律、行政法規和國家統一的會計制度有關財務會計報告提供期限的規定,及時對外提供財務會計報告。

      第三十一條 企業對外提供的財務會計報告應當依次編定頁數,加具封面,裝訂成冊,加蓋公章。封面上應當注明:企業名稱、企業統一代碼、組織形式、地址、報表所屬年度或者月份、報出日期,并由企業負責人和主管會計工作的負責人、會計機構負責人(會計主管人員)簽名并蓋章;設置總會計師的企業,還應當由總會計師簽名并蓋章。

      第三十二條 企業應當依照企業章程的規定,向投資者提供財務會計報告。

      國務院派出監事會的國有重點大型企業、國有重點金融機構和省、自治區、直轄市人民政府派出監事會的國有企業,應當依法定期向監事會提供財務會計報告。

      第三十三條 有關部門或者機構依照法律、行政法規或者國務院的規定,要求企業提供部分或者全部財務會計報告及其有關數據的,應當向企業出示依據,并不得要求企業改變財務會計報告有關數據的會計口徑。

      第三十四條 非依照法律、行政法規或者國務院的規定,任何組織或者個人不得要求企業提供部分或者全部財務會計報告及其有關數據。

      違反本條例規定,要求企業提供部分或者全部財務會計報告及其有關數據的,企業有權拒絕。

      第三十五條 國有企業、國有控股的或者占主導地位的企業,應當至少每年一次向本企業的職工代表大會公布財務會計報告,并重點說明下列事項:

     ?。ㄒ唬┓从撑c職工利益密切相關的信息,包括:管理費用的構成情況,企業管理人員工資、福利和職工工資、福利費用的發放、使用和結余情況,公益金的提取及使用情況,利潤分配的情況以及其他與職工利益相關的信息;

     ?。ǘ﹥炔繉徲嫲l現的問題及糾正情況;

     ?。ㄈ┳詴嫀煂徲嫷那闆r;

     ?。ㄋ模﹪覍徲嫏C關發現的問題及糾正情況;

     ?。ㄎ澹┲卮蟮耐顿Y、融資和資產處置決策及其原因的說明;

     ?。┬枰f明的其他重要事項。

      第三十六條 企業依照本條例規定向有關各方提供的財務會計報告,其編制基礎、編制依據、編制原則和方法應當一致,不得提供編制基礎、編制依據、編制原則和方法不同的財務會計報告。

      第三十七條 財務會計報告須經注冊會計師審計的,企業應當將注冊會計師及其會計師事務所出具的審計報告隨同財務會計報告一并對外提供。

      第三十八條 接受企業財務會計報告的組織或者個人,在企業財務會計報告未正式對外披露前,應當對其內容保密。

    第五章 法律責任

      第三十九條 違反本條例規定,有下列行為之一的,由縣級以上人民政府財政部門責令限期改正,對企業可以處3000元以上5萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,可以處2000元以上2萬元以下的罰款;屬于國家工作人員的,并依法給予行政處分或者紀律處分:

     ?。ㄒ唬╇S意改變會計要素的確認和計量標準的;

     ?。ǘ╇S意改變財務會計報告的編制基礎、編制依據、編制原則和方法的;

     ?。ㄈ┨崆盎蛘哐舆t結賬日結賬的;

     ?。ㄋ模┰诰幹颇甓蓉攧諘媹蟾媲?,未按照本條例規定全面清查資產、核實債務的;

     ?。ㄎ澹┚芙^財政部門和其他有關部門對財務會計報告依法進行的監督檢查,或者不如實提供有關情況的。

      會計人員有前款所列行為之一,情節嚴重的,由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業資格證書。

      第四十條 企業編制、對外提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告,構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      有前款行為,尚不構成犯罪的,由縣級以上人民政府財政部門予以通報,對企業可以處5000元以上10萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,可以處3000元以上5萬元以下的罰款;屬于國家工作人員的,并依法給予撤職直至開除的行政處分或者紀律處分;對其中的會計人員,情節嚴重的,并由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業資格證書。

      第四十一條 授意、指使、強令會計機構、會計人員及其他人員編制、對外提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告,或者隱匿、故意銷毀依法應當保存的財務會計報告,構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構成犯罪的,可以處5000元以上5萬元以下的罰款;屬于國家工作人員的,并依法給予降級、撤職、開除的行政處分或者紀律處分。

      第四十二條 違反本條例的規定,要求企業向其提供部分或者全部財務會計報告及其有關數據的,由縣級以上人民政府責令改正。

      第四十三條 違反本條例規定,同時違反其他法律、行政法規規定的,由有關部門在各自的職權范圍內依法給予處罰。

    第六章 附則

      第四十四條 國務院財政部門可以根據本條例的規定,制定財務會計報告的具體編報辦法。

      第四十五條 不對外籌集資金、經營規模較小的企業編制和對外提供財務會計報告的辦法,由國務院財政部門根據本條例的原則另行規定。

      第四十六條 本條例自2001年1月1日起施行。

    六、企業會計準則——基本準則(2014修改)

    企業會計準則--基本準則

    (2006年2月15日財政部令第33號公布,自2007年1月1日起施行。2014年7月23日根據財政部令第76號《財政部關于修改<企業會計準則--基本準則>的決定》修改)

    第一章 總 則

      第一條 為了規范企業會計確認、計量和報告行為,保證會計信息質量,根據《中華人民共和國會計法》和其他有關法律、行政法規,制定本準則。

      第二條 本準則適用于在中華人民共和國境內設立的企業(包括公司,下同)。

      第三條 企業會計準則包括基本準則和具體準則,具體準則的制定應當遵循本準則。

      第四條 企業應當編制財務會計報告(又稱財務報告,下同)。財務會計報告的目標是向財務會計報告使用者提供與企業財務狀況、經營成果和現金流量等有關的會計信息,反映企業管理層受托責任履行情況,有助于財務會計報告使用者作出經濟決策。

      財務會計報告使用者包括投資者、債權人、政府及其有關部門和社會公眾等。

      第五條 企業應當對其本身發生的交易或者事項進行會計確認、計量和報告。

      第六條 企業會計確認、計量和報告應當以持續經營為前提。

      第七條 企業應當劃分會計期間,分期結算賬目和編制財務會計報告。

      會計期間分為年度和中期。中期是指短于一個完整的會計年度的報告期間。

      第八條 企業會計應當以貨幣計量。

      第九條 企業應當以權責發生制為基礎進行會計確認、計量和報告。

      第十條 企業應當按照交易或者事項的經濟特征確定會計要素。會計要素包括資產、負債、所有者權益、收入、費用和利潤。

      第十一條 企業應當采用借貸記賬法記賬。

    第二章 會計信息質量要求

      第十二條 企業應當以實際發生的交易或者事項為依據進行會計確認、計量和報告,如實反映符合確認和計量要求的各項會計要素及其他相關信息,保證會計信息真實可靠、內容完整。

      第十三條 企業提供的會計信息應當與財務會計報告使用者的經濟決策需要相關,有助于財務會計報告使用者對企業過去、現在或者未來的情況作出評價或者預測。

      第十四條 企業提供的會計信息應當清晰明了,便于財務會計報告使用者理解和使用。

      第十五條 企業提供的會計信息應當具有可比性。

      同一企業不同時期發生的相同或者相似的交易或者事項,應當采用一致的會計政策,不得隨意變更。確需變更的,應當在附注中說明。

      不同企業發生的相同或者相似的交易或者事項,應當采用規定的會計政策,確保會計信息口徑一致、相互可比。

      第十六條 企業應當按照交易或者事項的經濟實質進行會計確認、計量和報告,不應僅以交易或者事項的法律形式為依據。

      第十七條 企業提供的會計信息應當反映與企業財務狀況、經營成果和現金流量等有關的所有重要交易或者事項。

      第十八條 企業對交易或者事項進行會計確認、計量和報告應當保持應有的謹慎,不應高估資產或者收益、低估負債或者費用。

      第十九條 企業對于已經發生的交易或者事項,應當及時進行會計確認、計量和報告,不得提前或者延后。

    第三章 資 產

      第二十條 資產是指企業過去的交易或者事項形成的、由企業擁有或者控制的、預期會給企業帶來經濟利益的資源。

      前款所指的企業過去的交易或者事項包括購買、生產、建造行為或其他交易或者事項。預期在未來發生的交易或者事項不形成資產。

      由企業擁有或者控制,是指企業享有某項資源的所有權,或者雖然不享有某項資源的所有權,但該資源能被企業所控制。

      預期會給企業帶來經濟利益,是指直接或者間接導致現金和現金等價物流入企業的潛力。

      第二十一條 符合本準則第二十條規定的資產定義的資源,在同時滿足以下條件時,確認為資產:

     ?。ㄒ唬┡c該資源有關的經濟利益很可能流入企業;

     ?。ǘ┰撡Y源的成本或者價值能夠可靠地計量。

      第二十二條 符合資產定義和資產確認條件的項目,應當列入資產負債表;符合資產定義、但不符合資產確認條件的項目,不應當列入資產負債表。

    第四章 負 債

      第二十三條 負債是指企業過去的交易或者事項形成的、預期會導致經濟利益流出企業的現時義務。

      現時義務是指企業在現行條件下已承擔的義務。未來發生的交易或者事項形成的義務,不屬于現時義務,不應當確認為負債。

      第二十四條 符合本準則第二十三條規定的負債定義的義務,在同時滿足以下條件時,確認為負債:

     ?。ㄒ唬┡c該義務有關的經濟利益很可能流出企業;

     ?。ǘ┪磥砹鞒龅慕洕娴慕痤~能夠可靠地計量。

      第二十五條 符合負債定義和負債確認條件的項目,應當列入資產負債表;符合負債定義、但不符合負債確認條件的項目,不應當列入資產負債表。

    第五章 所有者權益

      第二十六條 所有者權益是指企業資產扣除負債后由所有者享有的剩余權益。

      公司的所有者權益又稱為股東權益。

      第二十七條 所有者權益的來源包括所有者投入的資本、直接計入所有者權益的利得和損失、留存收益等。

      直接計入所有者權益的利得和損失,是指不應計入當期損益、會導致所有者權益發生增減變動的、與所有者投入資本或者向所有者分配利潤無關的利得或者損失。

      利得是指由企業非日?;顒铀纬傻?、會導致所有者權益增加的、與所有者投入資本無關的經濟利益的流入。

      損失是指由企業非日?;顒铀l生的、會導致所有者權益減少的、與向所有者分配利潤無關的經濟利益的流出。

      第二十八條 所有者權益金額取決于資產和負債的計量。

      第二十九條 所有者權益項目應當列入資產負債表。

    第六章 收 入

      第三十條 收入是指企業在日?;顒又行纬傻?、會導致所有者權益增加的、與所有者投入資本無關的經濟利益的總流入。

      第三十一條 收入只有在經濟利益很可能流入從而導致企業資產增加或者負債減少、且經濟利益的流入額能夠可靠計量時才能予以確認。

      第三十二條 符合收入定義和收入確認條件的項目,應當列入利潤表。

    第七章 費 用

      第三十三條 費用是指企業在日?;顒又邪l生的、會導致所有者權益減少的、與向所有者分配利潤無關的經濟利益的總流出。

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